無效分包合同的結算應考慮哪些問題(I)在過去的一些司法實踐中,業主和承包商之間的項目資金結算,認為無效的分包合同不應影響雙方簽訂的建設工程合同的有效性,因此雙方仍應按照合同約定結算工程款。但是,這種處理等同于承認承包商任意分包工程,破壞建筑市場秩序,考慮到承包商非法分包工程違反了法律強制性規定,這似乎不合適,事實上,合同簽訂后無實際履約行為,且行為違法,屬違約行為,承包人要求發包人按合同計算工程價款缺乏事實和法律依據。承包人有權要求發包人支付其費用,而合同約定的工程價款中包含的管理費和利潤屬于非法利益,可以按照《建設工程施工合同司法解釋》第4條的規定收取。在實踐中,裁決機構也根據案件的具體情況作出不同的處理,并根據實際施工人員的實際資質等級結算工程款,但其裁決目的仍應遵循“任何人不得從其違法行為中獲利”的原則(二)《建設工程施工合同司法解釋》第二十六條規定,實際施工承包人以分包人(承包人)為被告提起訴訟的,人民法院應當依法受理。作為本工程的實際施工單位,分包商和承包商是本分包合同的簽訂主體。根據合同相對性原則,分包商可直接向承包商收回工程款。由于分包合同的無效,雙方應根據處理合同無效的原則分別返還財產
由于建設項目的特殊性,如果返還財產的規定客觀、嚴格地適用,該項目將失去其效用價值,并進一步擴大雙方的經濟損失。因此,參照《建設工程施工合同司法解釋》第2條,如果建設工程通過竣工驗收,分包商可以參照無效分包合同的約定要求工程價款。這種處理不僅符合雙方真實表達的意圖,而且有利于保護雙方的基本利益(III)業主和分包商之間的項目資金結算,因為分包商與業主沒有合同關系,當承包商拖欠其項目資金時,其無法向業主索賠。一旦承包商的信用狀況惡化、破產、法人資格被取消,可能無法收回項目資金。《建設工程施工合同司法解釋》第26條從保護實際建造人利益、實現公平正義的角度規定,如果實際建造人以發包人為被告主張權利,人民法院可以增加分包商作為本案當事人,發包人僅在未支付工程價款的范圍內對實際施工人承擔責任。實際施工人員的權利有更多的救濟方式
但是,上述規定并不意味著業主有義務直接向實際施工人員支付工程款。一方面,業主和實際建造商之間沒有直接的合同關系。另一方面,發包人在承包過程中沒有過錯。要求業主對承包人的違法行為進行“支付”是不公平的,這也違背了其意思的真實表達,
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