我國的合同解除是否有溯及力

我國的合同解除是否有溯及力，法律尚無明確而系統(tǒng)的規(guī)定，我國的通說認為無溯及力。其實，在協(xié)議合同解除有溯及力，是指解除使合同關(guān)系溯及既往地消滅，合同如同自始未成立。合同解除無溯及力，是指合同解除僅僅使合同關(guān)系向?qū)硐麥纾獬暗暮贤P(guān)系仍然有效。解除情況下，有無溯及力原則上應(yīng)取決于當(dāng)事人的約定，無約定時由法院或仲裁機構(gòu)根據(jù)具體情況確定。因客觀原因造成合同不能履行而解除合同，原則上可無溯及力。違約解除，有無溯及力應(yīng)具體分析。

確定違約解除有無溯及力，至少應(yīng)遵循以下原則：其一，必須與違約解除的立法目的相符。這種解除的立法目的，是盡可能周到地保護守約方的合法權(quán)益，制裁違約方，有利于取得最佳的宏觀經(jīng)濟利益，有利于市場經(jīng)濟的發(fā)展。其二，滿足被解除合同的性質(zhì)與種類的要求。

據(jù)此，對違約解除有無溯及力的情況分析如下：

(1)非繼續(xù)性合同的解除原則上有溯及力

所謂非繼續(xù)性合同，是指履行為一次性行為的合同。就非繼續(xù)性合同的性質(zhì)而言，當(dāng)它被解除時能夠恢復(fù)原狀，即已經(jīng)進行的給付能夠返還給付人。恢復(fù)原狀是解除有溯及力的效果及標志。非繼續(xù)性合同作為解除的標的，為解除有溯及力提供了一種可能性。這種可能性能否變成現(xiàn)實性，還要受其他因素制約，主要受違約解除的法律性質(zhì)決定。違約解除是對違約方的制裁，是一種特殊的違約責(zé)任，是對守約方的一種救濟方法。違約解除有溯及力與這一性質(zhì)相符合。

首先，守約方已經(jīng)履行其債務(wù)時，違約解除有溯及力對他有利。有溯及力的解除發(fā)生恢復(fù)原狀的效果，在當(dāng)事人已經(jīng)部分或全部履行時，發(fā)生恢復(fù)原狀的義務(wù)。該義務(wù)以恢復(fù)給付的原狀為目的，其范圍應(yīng)該以給付人履行時所支出的價值額為標準，受領(lǐng)人因此獲得利益與否，在所不問。因此，在守約方已經(jīng)部分或全部履行了其債務(wù)時，恢復(fù)原狀顯然能在數(shù)量上保證他獲得全部返還。即使是違約方獲得的給付已經(jīng)減少或者全部喪失，也不能免除返還的義務(wù)。更重要的是，違約解除有溯及力，在返還給付的效果強弱上也有利于守約方。因為我國法律未承認物權(quán)行為獨立性與無因性的理論，合同標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的效力直接取決于債權(quán)合同的效力，而不由物權(quán)合同的生效所決定。這樣，違約解除有溯及力，就使給付物的所有權(quán)重歸于給付人，他可基于所有權(quán)請求返還。由于所有權(quán)的效力優(yōu)先于普通債權(quán)的效力，所以在受領(lǐng)方的財產(chǎn)不足以清償數(shù)個并存的債權(quán)時，給付人最容易得到給付物的返還。在這里，給付人正是守約方，如果違約解除無溯及力，就不能周到地保護守約方。原因在于，無溯及力時，只發(fā)生不當(dāng)?shù)美颠€義務(wù)，不當(dāng)?shù)美姆颠€，往往以受領(lǐng)方的現(xiàn)存利益為限，受領(lǐng)方取得的給付因意外事故減少或不復(fù)存在，就不負返還義務(wù)。加之不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)只是普通債權(quán)，在違約方(受領(lǐng)方)的財產(chǎn)不足以清償數(shù)個并存的債權(quán)時，守約方(給付人)可能在實際上得不到給付的全部返還。

因為違約方已經(jīng)履行其債務(wù)反而違約的情況，基本上屬于不完全履行，并且主要是質(zhì)的不完全履行，如標的物有瑕疵等。在這種情況下，有瑕疵的標的物返還給違約方，對守約方才有利。這一目標的實現(xiàn)需要合同解除有溯及力。原因在于，無溯及力時只發(fā)生不當(dāng)?shù)美颠€的義務(wù)，不當(dāng)?shù)美挠嬎阃ǔＪ遣铑~計算法，是違約方和非違約方兩種給付的數(shù)量差額。這樣，在雙方都有所履行時，只是兩種給付的數(shù)量差額的返還，而不是兩種給付各自全部的返還。也就是說，守約方可能仍然要繼續(xù)受領(lǐng)有瑕疵的標的物，這對他毫無用處。而在違約解除有溯及力時，才能按恢復(fù)原狀制度，由守約方把已受領(lǐng)的有瑕疵的標的物返還給違約方。

第三，在當(dāng)事人已經(jīng)部分或全部履行，合同雙方都不愿意返還給付的情況下，違約解除有溯及力并不妨礙當(dāng)事人的要求得到滿足。解除有溯及力在本質(zhì)上要發(fā)生恢復(fù)原狀的效果，而恢復(fù)原狀意味著當(dāng)事人的給付都要各自分別返還，盡管雙方都不愿意如此解決。為了解決這一問題，不妨允許當(dāng)事人放棄所有物返還請求權(quán)，而主張不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)，不是各自分別返還給付，只是返還兩種給付的數(shù)量差額。

第四，違約解除有溯及力時，增加的返還費用，應(yīng)由違約方負擔(dān)，對守約方?jīng)]有損害。《民法通則》第115條規(guī)定，合同的解除不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。也就是說，守約方主張解除合同時，仍然有權(quán)要求違約方負賠償責(zé)任，在合同解除有溯及力時，守約方由于返還給付而支出的費用，是違約行為造成損失的一部分，應(yīng)由違約方負責(zé)賠償。

第五，違約解除有溯及力，對取得最佳的宏觀經(jīng)濟效益利多弊少。在我國，看一項法律制度或法理應(yīng)否存在，必須考慮其是否有益于社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，有益者應(yīng)予承認，有害者應(yīng)予否定或限制。違約解除有溯及力基本上屬于前者。其一，受領(lǐng)方不需要的給付，不返還給付人，照樣不會產(chǎn)生經(jīng)濟效益。其二，當(dāng)事人雙方均不愿意返還給付時，通過放棄所有物返還請求權(quán)，可以如愿以償，這為有效地利用標的物，創(chuàng)造使用價值提供了前提。

(2)繼續(xù)性合同的解除原則上無溯及力

所謂繼續(xù)性合同，是指履行必須在一定繼續(xù)的時間內(nèi)完成，而不是一時或一次完成的合同，如租賃合同、倉儲合同等均屬此類。

租賃、借用、消費借貸等繼續(xù)性合同以使用、收益標的物為目的，已經(jīng)被受領(lǐng)方享用的標的物效益，是不能返還的，也就不能恢復(fù)原狀。這些合同解除不管有無溯及力，給付人都只能請求對方返還相應(yīng)的價金，在雙方為相應(yīng)的給付時，有溯及力除了增加不必要的迂回曲折外，對當(dāng)事人沒有任何好處，因此不如規(guī)定這些合同的解除無溯及力，除非當(dāng)事人有相反的約定。

除上述道理外，委托合同的解除不能有溯及力，主要是因為委托合同解除溯及到合同成立當(dāng)初消滅，會使受托人進行的代理行為全部失去法律根據(jù)，從而變成無效。這樣，代理人及通過該代理行為而與委托人成立法律關(guān)系的第三人均遭不測之損害，也使社會經(jīng)濟秩序發(fā)生紊亂。因此，為保護善意第三人的合法權(quán)益，有利于社會經(jīng)濟秩序的正常化，委托合同的解除不應(yīng)有溯及力。

在繼續(xù)性合同中，長期的購銷合同有其獨特的性質(zhì)，它被解除時能夠恢復(fù)原狀。因此，在長期的購銷合同的標的物不可分，出賣人只交付部分標的物的情況下，合同解除應(yīng)該有溯及力，因為不可分的標的物硬要分為兩份，對雙方當(dāng)事人均無益處，還不如返還之。