考慮到我國目前的勞動就業(yè)狀況,我國勞動立法承認并保護事實勞動關(guān)系。《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第二條規(guī)定“中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間,只要形成勞動關(guān)系,即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員,并為其提供有償勞動,適用勞動法。”2001年《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第一條也作出類似解釋。這是我國目前關(guān)于事實勞動關(guān)系的規(guī)定。但由于這些規(guī)定還是非常抽象,我們很難對事實勞動關(guān)系做出明確具體的判斷。
一般來說,作為事實勞動關(guān)系主要包括實質(zhì)要件和形式要件兩方面。從實質(zhì)要件而言,首先是勞動者已經(jīng)提供勞動行為;其次是勞動者已經(jīng)成為用人單位成員,如用人單位提供報酬、福利待遇;第三是勞動者已納人用人單位的勞動管理體系,勞動者與用人單位存在從屬關(guān)系;最后是用人單位與勞動者對此存在默認意思表示。從形式要件來說,勞動者與用人單位之間并沒有簽訂合同。因此,從保護勞動者合法權(quán)益角度出發(fā),若沒有書面勞動合同,只要具備作為事實勞動關(guān)系的實質(zhì)要件,如勞動者已成為用人單位成員,形成較為穩(wěn)定的關(guān)系,用人單位為勞動者定期支付報酬,勞動者享受用人單位的福利待遇,就應該認定勞動者與用人單位形成了事實勞動關(guān)系。
另外,結(jié)合事實勞動關(guān)系的構(gòu)成要件以及實踐中的具體做法,履行無效勞動合同也能形成事實勞動關(guān)系。雖然無效勞動合同自始無效,不受法律保護,但為了保護勞動者合法權(quán)益,若其具有作為事實勞動關(guān)系的實質(zhì)條件,理應認定勞動者與用人單位存在事實勞動關(guān)系。工傷認定是以發(fā)生工傷事故時存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)為前提。提出工傷認定申請時提交的勞動者與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的證明,是為了證明職工發(fā)生事故傷害或職業(yè)病傷害時,勞動者與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)。因此,勞動者現(xiàn)時是否仍然與單位存在勞動關(guān)系(或事實勞動關(guān)系)已不重要,這對工傷認定并無影響。也就是說,勞動關(guān)系結(jié)束了,仍然能進行工傷認定。例如,職工從企業(yè)辭職后一段時間,才經(jīng)診斷確屬在職期間患職業(yè)病,他可以向企業(yè)所在地勞動保障行政部門申請工傷認定,勞動保障行政部門應當受理工傷認定申請。
同時,部分社會保障統(tǒng)籌地區(qū),例如廣東省,根據(jù)國務院《工傷保險條例》制定的《廣東省工傷保險條例》規(guī)定,“用人單位實行承包經(jīng)營,使用勞動者的承包方不具備用人單位資格的,發(fā)包方承擔工傷保險責任”。這就是說,即使用人單位與勞動者沒有直接的勞動關(guān)系,但在這種特殊情況下,由于承包方不具備用人單位資格,不能與勞動者形成勞動法律關(guān)系,因此為保護勞動者權(quán)益,視同勞動者與用人單位(發(fā)包方)存在事實勞動關(guān)系,用人單位承擔工傷保險責任。
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