法律咨詢：

甲企業向乙銀行申請貸款，由甲企業當時的大股東丙以個人房產抵押，并辦理相關登記手續，以后，在貸款期限內甲企業被其原股東丙等轉讓給股東丁等，現在房屋登記機關以丙提供的抵押房產在辦理產權證時，提供虛假材料為由撤銷了抵押房產的證書。問：

(1)此種情形下，抵押擔保合同的效力如何?

(2)乙銀行怎樣保障其權利?

(3)甲企業的現任股東丁等如何尋求法律保護?

律師解答：

(1)登記機關雖以丙提供虛假材料為由撤銷了抵押登記，并不意味著合同其他內容無效。特別是丙作為抵押人，又作為過錯方，即使在追究過錯責任時，丙也難以擺脫其應承擔的損害賠償責任。故而擔保合同有效，抵押權因丙的過錯而未成立，抵押權人仍有權向丙追究過錯責任。

(2)乙銀行可依法向有管轄權的法院提起訴訟，要求甲企業承擔償還債務本金和利息的責任，并要求丁承擔連帶責任，要求丙在其抵押范圍內承擔過錯賠償責任。當然，如果能協商由丙置換一個有效抵押，也同樣能有效地解決爭議問題。

(3)甲企業在整體轉讓之前形成的債務，應當由該有限責任公司股東按出資比例承擔。整體轉讓甲企業時，如已經考慮了該債務因素，則甲企業所有債權債務最終均由丁承擔。如果未考慮甲企業已形成的債務，包括或然性債務，則丁有權向其他股東進行追索。

相關法律知識：

擔保合同的從屬性，又稱附隨性、伴隨性，是指擔保合同的成立和存在必須以一定的合同關系的存在為前提。被擔保的合同關系是一種主法律關系，為之而設立的擔保關系是一種從法律關系。我國《擔保法》第5條第1款規定：“擔保合同是主合同的從合同。”

擔保合同的訂立目的是保障所擔保的債務履行，保護交易安全和債權人利益。

擔保合同的從屬性主要表現在以下四個方面：一是成立上的從屬性，即擔保合同的成立應以相應的合同關系的發生和存在為前提，而且擔保合同所擔保的債務范圍不得超過主合同債權的范圍。二是處分上的從屬性，即擔保合同應隨主合同債權的移轉而移轉。三是消滅上的從屬性，即主合同關系消滅，為其所設定的擔保合同關系也隨之消滅。四是效力上的從屬性，擔保合同的效力依主合同而定。擔保合同的訂立時間，可以是與主合同同時訂立，也可以是主合同訂立在先，擔保合同隨后訂立。

根據我國《擔保法》第5條第1款規定：“當事人約定擔保合同不從屬于被擔保的合同的，若被擔保的合同無效，擔保合同并不因之而無效。”《擔保法》第14條和第59條也明確規定了最高額保證和最高額抵押，允許為將來存在的債權預先設定保證或者抵押權。

擔保合同的補充性是指合同債權人所享有的擔保權或者擔保利益。擔保合同的補充性主要體現在以下兩個方面：

一責任財產的補充，即擔保合同一經有效成立，就在主合同關系的基礎上補充了某種權利義務關系，從而使保障債權實現的責任財產得以擴張，或使債權人就特定財產享有了優先權，增強了債權人的債權得以實現的可能性。

二效力的補充，即在主合同關系因適當履行而正常終止時，擔保合同中擔保人的義務并不實際履行。只有在主債務不履行時，擔保合同中擔保人的義務才履行，使主債權得以實現。