如何審查合同的主要條款

訂立合同時，要力爭做到用詞準(zhǔn)確，表達(dá)清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。尤其是不要在合同中使用含糊不清、模棱兩可的詞句或多義詞，而且要注意合同的條款有無重復(fù)，或者前后是否自相矛盾，以免被對方鉆空子。因此，對于合同中的用語，一定要仔細(xì)斟酌，最好是參考一些標(biāo)準(zhǔn)文本并結(jié)合交易的實(shí)際情況進(jìn)行增刪。實(shí)踐無數(shù)次證明，合同越簡單，風(fēng)險就越大。如果客戶抱怨合同內(nèi)容過于復(fù)雜，并因此拒絕簽訂合同，只能說明該客戶管理素質(zhì)較差或該客戶有欺詐的嫌疑。對于合同條款的審查，不僅要審查文字的表述，還要審查條款的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。

一、標(biāo)的條款

標(biāo)的條款是合同的核心條款之一。任何一個合同，都有兩個核心條款，一是主體條款，二是標(biāo)的條款。缺少其一，合同就不能成立。一般來說，標(biāo)的條款至少應(yīng)當(dāng)具備如下關(guān)鍵性內(nèi)容：標(biāo)的物的名稱、所有權(quán)人和權(quán)利證書(如房產(chǎn)證書)等。約定合同標(biāo)的條款應(yīng)當(dāng)注意以下事項(xiàng)：

1、要使用標(biāo)的物的正式名稱，即標(biāo)準(zhǔn)學(xué)名，而且要用全稱。

文字表述必須明確具體，盡可能使用符合國際標(biāo)準(zhǔn)或國際行業(yè)習(xí)慣的商品名稱。比如蘋果手機(jī)5s的標(biāo)準(zhǔn)學(xué)名是iphone5s。現(xiàn)代社會商品日益豐富，使得雙方約定不明時，真實(shí)意思很難探究，因此產(chǎn)生以類似商品作為合同約定標(biāo)的交付帶來的合同目的落空，這是嚴(yán)重的法律風(fēng)險。

一定的商標(biāo)，標(biāo)志著一定商品的性能、質(zhì)量、種類。只有寫明商標(biāo)才能使商品特定化。比如“天堂牌”自動雨傘、“宇宙牌”過濾嘴香煙等等。相同的產(chǎn)品因?yàn)槠放撇煌瑑r格差異有時非常巨大。蘋果ipad與聯(lián)想樂pad能一樣嗎?

2、在確定標(biāo)的物時，還必須注意同名異物和同物異名的情況。

比如大豆，一般是指黃豆，但有些地方把蠶豆也叫大豆;又如自行車，有的地方叫人力車，有的叫腳踏車，有的叫單車。這種情況更需要雙方對標(biāo)的物進(jìn)行明確約定，有時甚至還需要配合必要的圖片或描述性的說明。

3、要寫明標(biāo)的物的品種、規(guī)格、花色及配套件等。

比如購買電視機(jī)，除了要寫明名稱、商標(biāo)外，還要寫明型號，是黑白還是彩電或數(shù)字電視機(jī);是立式還是臥式;是遙控還是自調(diào)，以及尺寸大小等。特別是對于多規(guī)格產(chǎn)品尤其要注意。我們在與客戶協(xié)商的時候，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格作出說明，同時詳細(xì)了解客戶的需要，避免供需之間出現(xiàn)差錯。只有把以上這些問題定清楚，才算是確定的，才能使標(biāo)的物特定化。

二、數(shù)量條款

數(shù)量是標(biāo)的物的具體化，決定著當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的大小，如果合同確定了具體的標(biāo)的物，但沒有對數(shù)量作出具體約定，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)仍然無法確定。例如購買電視機(jī)的合同，即使對電視機(jī)的名稱、牌號、商標(biāo)、型號、規(guī)格、品種、等級、花色和生產(chǎn)廠家等都作了明確的約定，但如果不約定購買電視機(jī)的臺數(shù)，合同根本無法履行。數(shù)量條款通常包括計(jì)量單位、計(jì)量方法和具體數(shù)量三個部分。關(guān)于數(shù)量條款的約定應(yīng)當(dāng)注意如下幾個問題：

1、在數(shù)量條款中要明確約定計(jì)量單位和計(jì)量方法，而且必須要按照國家統(tǒng)一規(guī)定的度量衡和法定單位進(jìn)行計(jì)量。應(yīng)盡量避免使用國家沒有計(jì)量標(biāo)準(zhǔn)的數(shù)量單位，例如包、箱、袋、捆、打等，如果沒有國家法定或主管部門規(guī)定的計(jì)量單位和計(jì)量方法的，雙方可根據(jù)合同標(biāo)的物的性質(zhì)和特點(diǎn)自行協(xié)商選用，但計(jì)量單位和計(jì)量方法必須明確、具體、統(tǒng)一。如果需要使用包、箱等計(jì)量單位，一定要明確每包、每箱的具體數(shù)量，防止產(chǎn)生分歧。

2、合同標(biāo)的物的數(shù)量一定要明確具體，切忌模糊不清。

3、必要的時候，標(biāo)的物的重量需要注明毛重和凈重;要明確約定標(biāo)的數(shù)量的正負(fù)尾差、自然減重、超欠幅度、合理磅差和運(yùn)輸損耗及其計(jì)算方法。

4、對于成套供應(yīng)的合同標(biāo)的物，還要明確約定隨主機(jī)的附件、配套的產(chǎn)品、易損耗備品、配件及安裝修理工具的件數(shù)等。

另外，在實(shí)際業(yè)務(wù)中，對于大宗散裝商品，比如農(nóng)副產(chǎn)品和工礦產(chǎn)品，由于商品特點(diǎn)和運(yùn)輸裝載的緣故，難以嚴(yán)格控制裝卸的數(shù)量。此外，某些商品由于貨源變化、加工條件限制等，往往在最后出貨時，實(shí)際數(shù)量與合同約定的數(shù)量會有所出入。對于這類交易，為了便于賣方履行合同，通常可以在合同中約定溢短裝條款，也就是約定交貨數(shù)量可在一定幅度內(nèi)增減，常用的方式是約定允許溢短裝的百分比。例如購買2000米塑膠跑道，可有10%的增減幅度。

三、質(zhì)量條款

我國現(xiàn)行的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)分為國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)和經(jīng)備案的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。凡有國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，合同中應(yīng)當(dāng)采用;沒有上述標(biāo)準(zhǔn)的可以采用地方標(biāo)準(zhǔn)、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。對此，合同中應(yīng)當(dāng)寫明質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的執(zhí)行代號、編號和標(biāo)準(zhǔn)名稱。特殊商品沒有質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，雙方可以約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，但約定的標(biāo)準(zhǔn)要能滿足實(shí)際的需要，且不能違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，同時應(yīng)認(rèn)真審查合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)和客戶的需求是否一致。如果合同中沒有約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，法院在司法實(shí)踐中，通常會按照社會上同類產(chǎn)品的一般質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或該種類產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的一般性能來認(rèn)定合同的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，這樣對涉訴雙方都會有一定的訴訟風(fēng)險。

另外，也可采用封存樣品的方式對質(zhì)量加以確定，并在合同中對樣品的質(zhì)量予以說明。作為買受人，在合同中要排除樣品中的“隱蔽瑕疵”，可以約定當(dāng)封存的樣品有“隱蔽瑕疵”時，按照同種類物的通常標(biāo)準(zhǔn)或滿足買受人需求的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。同時，在合同中應(yīng)當(dāng)寫明是以樣品來確定標(biāo)的物的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，或者寫明“憑樣品買賣”。

四、檢驗(yàn)條款

某些貨物僅僅憑肉眼看，是看不出質(zhì)量品質(zhì)的，還需要借助各種手段進(jìn)行檢驗(yàn)、化驗(yàn)。買賣合同的檢驗(yàn)條款一般包括檢驗(yàn)地點(diǎn)、檢驗(yàn)時間、檢驗(yàn)主體、檢驗(yàn)費(fèi)用的承擔(dān)、檢驗(yàn)的方法等內(nèi)容。

1、檢驗(yàn)地點(diǎn)：

除當(dāng)事人另有約定外，檢驗(yàn)標(biāo)的物的地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是合同中約定的交付標(biāo)的物的地點(diǎn)。

2、檢驗(yàn)時間：

通常是標(biāo)的物的交付時間，但雙方根據(jù)需要也可以約定標(biāo)的物運(yùn)出賣方營業(yè)地時、裝運(yùn)時、卸載時或到達(dá)買方營業(yè)地時為檢驗(yàn)時間。買受人收到標(biāo)的物后，應(yīng)當(dāng)在合同約定或者在合理的時間內(nèi)進(jìn)行檢驗(yàn)，延遲檢驗(yàn)的，責(zé)任由買受人承擔(dān)。一般來說，對于貨物短缺和貨物的表面瑕疵，即不需要通過特殊儀器就能用肉眼分辨的瑕疵，比如貨物破損、斷裂、發(fā)臭、霉變、結(jié)塊、有雜質(zhì)，確定合理的檢驗(yàn)時間就會比較短;如果是貨物存在隱蔽瑕疵的，檢驗(yàn)時間可以較長。如果有些瑕疵要在使用標(biāo)的物的過程中才能發(fā)現(xiàn)，那么買受人提出異議的合理期間就會更長。具體的檢驗(yàn)時間長短需要根據(jù)實(shí)際來加以確定。

3、檢驗(yàn)主體：

一般是由收貨方檢驗(yàn)，收貨方認(rèn)為質(zhì)量有問題的，可以交由雙方認(rèn)可的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)，一般為政府商檢機(jī)構(gòu)或雙方共同認(rèn)可的民間檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢驗(yàn)。

4、檢驗(yàn)費(fèi)用：

費(fèi)用的承擔(dān)，通行的做法是標(biāo)的物經(jīng)檢驗(yàn)合格的，由買受人承擔(dān)，反之由出賣人承擔(dān)并負(fù)相應(yīng)的違約責(zé)任。

5、檢驗(yàn)的配合：

對于一些特殊的貨物，比如藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)療試劑、配方食品等，其檢驗(yàn)還要約定由出賣人提供檢驗(yàn)所必需的技術(shù)資料。

6、質(zhì)量異議期：

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，按照約定的時間和方式對貨物進(jìn)行檢驗(yàn)既是買受人的權(quán)利，也是買受人的義務(wù)。如果貨物質(zhì)量不合格，買方負(fù)有在約定期間或合理期間內(nèi)通知賣方的義務(wù)，怠于通知的，視為質(zhì)量符合標(biāo)準(zhǔn)，這對買方權(quán)利的保護(hù)非常不利。合同雙方最好根據(jù)合同標(biāo)的物的特性等具體情況明確約定檢驗(yàn)期間及質(zhì)量異議期間。另外，未約檢驗(yàn)期間的，質(zhì)量異議的最長期限為兩年，除非貨物有更長的質(zhì)保期。

五、價款條款

合同的價款一般是指標(biāo)的物本身的價款，但標(biāo)的物的交易涉及到稅金、運(yùn)輸、保管等，特別是大宗貨物在異地交付時，會產(chǎn)生運(yùn)費(fèi)、保險費(fèi)、裝卸費(fèi)、保管費(fèi)等一些額外的相關(guān)費(fèi)用。對于這些稅費(fèi)的負(fù)擔(dān)，應(yīng)當(dāng)在合同中加以明確，比如稅金由哪方負(fù)擔(dān)、稅金是否包含在價款總額中等。價款條款一般應(yīng)當(dāng)包括如下內(nèi)容：

1、單價或總金額。

金額的大小寫應(yīng)當(dāng)一致且不能發(fā)生涂改，以避免產(chǎn)生歧義;金額中涉及稅金的，應(yīng)注明稅金的承擔(dān)方式或者稅金是否包含在價款總額中;運(yùn)輸?shù)荣M(fèi)用由哪一方承擔(dān)等。

2、支付期限。

如果是在特定日期付款的，應(yīng)當(dāng)以自然年(即公歷年)為準(zhǔn)，如“2013年12月1日付款”;如果是在特定期限內(nèi)付款的，特定期限的起算點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是特定的事實(shí)或行為開始或完結(jié)之日，如“一方提交文件之日起10日內(nèi)”、“甲方向乙方交貨完畢之日起30日內(nèi)”等。總之，要明確約定付款的時間，模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。以下付款時間的表述就有不足之處：

(1)甲方收到貨物后一次性付清貨款(應(yīng)更正為“甲方收到貨物后×日內(nèi)一次性付清貨款”);

(2)檢驗(yàn)合格后一次性付清貨款(應(yīng)更正為“檢驗(yàn)合格后×日內(nèi)一次性付清貨款”);

(3)出售貨物的合同應(yīng)當(dāng)避免約定“貨到付款”，防止帶來錢貨兩失的風(fēng)險。

作為支付方，從風(fēng)險預(yù)防的角度出發(fā)，可以約定分批多次支付價款，比如可以分三個支付階段：一是訂立合同時支付30%;二是貨物驗(yàn)收合格后支付60%;三是預(yù)留10%作為貨物的質(zhì)量保證金，在質(zhì)量保證期滿后，向賣方全額退還。這樣一來，對于支付方來說，既可以最大限度地避免因?qū)Ψ竭`約而造成經(jīng)濟(jì)損失，也可以促進(jìn)雙方更加具有誠實(shí)信用。

3、支付方式。

除非小額交易，一般應(yīng)當(dāng)采用轉(zhuǎn)賬付款方式。作為接受合同款項(xiàng)的一方，在擬定合同時可以對合同款項(xiàng)的支付進(jìn)行預(yù)先約定，設(shè)定嚴(yán)格的支付手續(xù)和方式(比如固定銀行賬號和開戶銀行名稱，約定支付方采用支票轉(zhuǎn)賬的方式等)，促使客戶按照雙方的約定付款。

轉(zhuǎn)賬方式，有以下三類常見問題需要引起注意：

(1)銀行劃賬：對于收款人而言，這是最安全的支付方式，由付款人自行通知自己的開戶銀行將款項(xiàng)劃到收款人指定的賬號，收款人的配合僅為提供銀行賬號。

(2)開具支票：這種形式較為常見，具體操作步驟是：支付人開出抬頭為收款人的支票——支付人將支票交給收款人——收款人在支票背后蓋上本公司的印章(俗稱“背書”)——收款人將支票遞交給自己的開戶銀行兌現(xiàn)。由于從收到支票到兌現(xiàn)支票需要一定的時間，有些不法分子就利用“空頭支票”詐騙貨物，所以這類方式的風(fēng)險最高。

(3)開具匯票：匯票分為銀行匯票和商業(yè)匯票兩種，銀行匯票是指支付人先將錢交給銀行，銀行根據(jù)收款金額再開出承兌人為銀行的銀行匯票，這種匯票依賴的是銀行信用，因而有確切的付款保障;商業(yè)匯票是指支付人無需把錢交給銀行，而是自行開出承兌人為支付人自己的匯票，這種匯票依賴的是企業(yè)信用，在目前信用環(huán)境下要審慎使用。

4、支付對象。

企業(yè)的業(yè)務(wù)經(jīng)辦人以企業(yè)的名義私自收取客戶的款項(xiàng)，而客戶基于合理信賴或者由于其他合理的客觀原因而將合同款項(xiàng)支付給他，而業(yè)務(wù)經(jīng)辦人在款項(xiàng)收訖后立刻就玩人間蒸發(fā)。在這個時候，作為所屬企業(yè)將很難再向客戶討要該筆款項(xiàng)，即使最后能夠討要成功，也將付出大量的人力、物力和財(cái)力，甚至同客戶撕破臉皮、斷絕關(guān)系。因此，在合同中要明確界定款項(xiàng)的支付對象，一般可以這樣約定：合同款項(xiàng)的結(jié)算應(yīng)憑蓋有收款方財(cái)務(wù)印章的收據(jù)以及收款方委派專人收款的介紹信方能支付，若因付款方將合同款項(xiàng)直接付給非收款方介紹信指定的收款人員而造成損失的，責(zé)任由付款方自負(fù)。

六、交付條款

交付標(biāo)的物條款一般包括交付的時間、地點(diǎn)、確認(rèn)、違約責(zé)任等。

1、交付時間。

如果能夠明確約定交付標(biāo)的物的時間，就直接約定具體的時間點(diǎn)。如果要求在某一時間以前或者在某一期間內(nèi)交付，就應(yīng)當(dāng)明確約定交付期間。如果訂立合同當(dāng)時，交付的時間尚不能確定的，可約定由一方當(dāng)事人通知確定交付時間，但一般應(yīng)明確提前通知的時間，以給對方必要的準(zhǔn)備時間。

2、交付地點(diǎn)。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)明確約定交付的地點(diǎn)，明確程度以達(dá)到可確定、可執(zhí)行為原則。有時雙方當(dāng)事人在合同中約定甲方處(甲方的辦公地點(diǎn)、營業(yè)地點(diǎn)可能有多處)，或約定某市某區(qū)，這些都是不明確的。注意：對于絕大多數(shù)合同尤其是買賣合同而言，交付標(biāo)的物的地點(diǎn)就是合同的履行地，而合同的履行地是確定合同糾紛管轄法院的主要節(jié)點(diǎn)之一，因此對于交付地點(diǎn)的約定決不可掉以輕心，必須認(rèn)真對待。如果貨物是送往本地，可以明確約定送貨地點(diǎn);如果貨物是送往外地，則盡量不要寫明送貨地點(diǎn)，而應(yīng)爭取約定由本地法院管轄。

3、交付確認(rèn)。

交付確認(rèn)是指作為供方向需方依合同的約定交付了符合合同約定的具體交付內(nèi)容。合同應(yīng)列明交付憑證(如收貨單)，并指定收貨方的經(jīng)辦人姓名。這樣做的目的是為了防止經(jīng)辦人離開后，對方不承認(rèn)收貨的事實(shí)，給訴訟中的舉證帶來困難。

4、遲延交付的責(zé)任。

對于買方而言，交付貨物的時間是非常重要的，遲延交付可能會給生產(chǎn)經(jīng)營帶來重大麻煩，甚至有時遲延交付是合同完全不履行的前兆。因此，對于遲延交付的責(zé)任，一方面要約定遲延交付時供方所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，另一方面還要約定合同解除權(quán)。《合同法》規(guī)定的合同解除權(quán)有兩種，即約定解除權(quán)和法定解除權(quán)，同時明確了有約定從約定、無約定從法定的適用原則。按照《合同法》第94條的規(guī)定，行使合同法定解除權(quán)時，你必須要證明合同的目的已經(jīng)不能實(shí)現(xiàn)，有的情況下你還需要首先催告對方盡快履行合同，只有在對方仍不履行合同時，你才能解除合同。這種解除合同的程序過于繁瑣，勢必會使你陷于被動。不如在合同中直接約定合同解除權(quán)，一旦對方遲延交付，可能對你造成不利，或者你已另有交易對象，可當(dāng)即通知解除合同，而無需履行《合同法》規(guī)定的其他解除合同的程序。這樣的約定是法律所允許的，是有效的。

七、通知條款

“通知”是某些行為發(fā)生法律效力的前提，比如質(zhì)量異議、債權(quán)轉(zhuǎn)讓、解除合同等。通知的方式很重要，實(shí)踐中大多是口頭通知，從法律角度來講，口頭通知雖然便捷，但恰恰暴露出其很難舉證證明以及口說無憑的弱點(diǎn)。因此，當(dāng)事人在履行通知或告知義務(wù)時，最好避免采取口頭方式，要采取書面形式或雙方當(dāng)事人確定的其他方式。比如郵寄特快專遞(EMS)、掛號信時，要在信封的封面一式四聯(lián)的粘連單的備注欄上，注明通知的主題及簡要內(nèi)容，或者將通知書一式兩份請郵局負(fù)責(zé)接單的人員在自己留存的那一份上簽章或簽名，以確認(rèn)所發(fā)送的通知內(nèi)容。

另外，也可以請公證機(jī)關(guān)現(xiàn)場公證發(fā)送通知的行為和通知的內(nèi)容等等，以此來證明自己履行了通知的義務(wù)和所通知的內(nèi)容。如果采用傳真的方式通知，應(yīng)當(dāng)在合同中注明或另行達(dá)成通知協(xié)議約定相應(yīng)的傳真號碼，最好是加蓋對方公章之后再傳真。如果采用電子郵件的方式通知，應(yīng)當(dāng)在合同中注明或另行達(dá)成通知協(xié)議約定相應(yīng)的郵件地址。

八、違約責(zé)任條款

違約責(zé)任條款是約定違反合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)哪些責(zé)任的條款。違約責(zé)任條款應(yīng)具體合法，有些企業(yè)在訂立合同時對違約責(zé)任的約定太過籠統(tǒng)，不具有可操作性，比如有些合同約定“雙方應(yīng)嚴(yán)格履行本合同，如一方違約，則另一方有權(quán)根據(jù)法律規(guī)定追究其違約責(zé)任。”這樣的約定沒有任何意義。我們必須在合同中明確約定對方違約賠償?shù)臄?shù)額或者如何計(jì)算經(jīng)濟(jì)損失的標(biāo)準(zhǔn)、方法，這樣一來一旦對方違約將直接以此標(biāo)準(zhǔn)追索賠償，如果不足以彌補(bǔ)損失時再舉證實(shí)際損失的大小。一般來講，違約責(zé)任應(yīng)根據(jù)違約方具體的違約情況約定相對應(yīng)的違約責(zé)任，做到一事一責(zé)。比如貨物買賣合同中的一方遲延交貨或逾期付款的，可以約定違約方每遲延或逾期一日應(yīng)當(dāng)支付違約金多少元等。違約金條款可與相關(guān)的質(zhì)量責(zé)任條款、遲延交付責(zé)任條款等一并約定。

違約責(zé)任條款中的違約金，不宜過高。因?yàn)檫^高的違約金，如果發(fā)生爭議，對方當(dāng)事人有權(quán)要求法院變更該條款，使得該條款無法實(shí)現(xiàn)，國內(nèi)出現(xiàn)過較多的此類案例。一般來講，當(dāng)事人約定的違約金不得超過實(shí)際損失的30%。

既然約定的違約金不得超過實(shí)際損失的30%，那么其他70%的損失怎么辦?《合同法》提供了另外一種救濟(jì)手段，即損害賠償金的方式。損害賠償金，是指違約方因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對方造成損失的，依法或依據(jù)合同約定應(yīng)承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。損害賠償分為兩類：約定損害賠償和法定損害賠償。所謂約定損害賠償是指當(dāng)事人在訂立合同時預(yù)先約定一方違約時向?qū)Ψ街Ц兑欢ǖ慕疱X或約定賠償數(shù)額的計(jì)算方法的賠償方式。

法定損害賠償是指由法律直接規(guī)定由違約方承擔(dān)賠償責(zé)任的賠償方式。這兩種賠償方式，仍然貫徹有約定從約定、無約定從法定的適用原則，也就是說，約定損害賠償優(yōu)先于法定損害賠償，這是合同自由原則的體現(xiàn)，也是私法自治的體現(xiàn)，并且約定損害賠償具有約定性、預(yù)定性的特征，有利于及時解決賠償損失的請求問題，解決法院在訴訟中賠償范圍、賠償數(shù)額的計(jì)算問題，減少了訟累。這里需要提示大家的是，一定不要混淆違約金與損害賠償金的界限。我注意到有的判決把損害賠償金當(dāng)成了違約金，而去套用違約金不得超過實(shí)際損失的30%的規(guī)定，這是錯誤的。

那么，違約金與損害賠償金是否可以同時適用呢?原則上，兩者可以并用，但有適用的先后順序，即首先要適用違約金，在約定的違約金過低的情況下，守約方在證明實(shí)際損失大于違約金數(shù)額時，可以主張將違約金調(diào)整到與實(shí)際損失相等，即可以在主張違約金的同時主張實(shí)際損失大于違約金部分的賠償。

另外，在違約責(zé)任條款中，關(guān)于損失的范圍，建議增加“包括實(shí)際損失及與訴訟有關(guān)的一切實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用(包括但不限于律師代理費(fèi)、調(diào)查費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)或差旅費(fèi)、公證費(fèi)等)。或者增加一個條款：“敗訴方要承擔(dān)與訴訟有關(guān)的一切實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用”(包括但不限于律師費(fèi)、調(diào)查費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)或差旅費(fèi)、公證費(fèi)等)

九、定義條款

定義條款是對合同中較為復(fù)雜的，或可能發(fā)生歧義的或有必要進(jìn)行明確的用語進(jìn)行定義，表述其在本合同中的涵義的條款，防止合同當(dāng)事人因?qū)贤~語的涵義發(fā)生爭議，導(dǎo)致合同履行困難。比如，實(shí)務(wù)中關(guān)于“通知”的問題就常常出現(xiàn)爭議。商品房達(dá)到交付使用條件后，開發(fā)商在報紙上刊登公告，要求購房者前來辦理房屋交付手續(xù)，這算不算是通知?對于“通知”這個單詞幾乎每個人都能說出大概意思，但在實(shí)踐中什么才算是通知?這就需要在合同中對于“通知”這個詞進(jìn)行定義，否則難免會給一些不法之徒鉆空子、挑漏洞。因此，應(yīng)當(dāng)對合同中易生歧義的字詞做出統(tǒng)一的解釋，避免不必要的糾紛發(fā)生。一般的較為簡單的合同，不一定需要特別對詞語進(jìn)行定義。但是合同中的用語應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格的一致，切忌出現(xiàn)前后不一的情況，否則將會給合同內(nèi)容的解釋、理解帶來不必要的麻煩。

十、爭議處理?xiàng)l款

對于合同爭議的處理，一般在合同中約定，若本合同發(fā)生糾紛，雙方應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成，通過訴訟(仲裁)方式解決。若選擇仲裁方式解決合同糾紛，不能只是籠統(tǒng)地約定一旦發(fā)生糾紛在甲方(或乙方)所在地仲裁部門解決，而應(yīng)寫明具體的仲裁部門，如長春市仲裁委員會。假如沒有寫具體名稱，發(fā)生糾紛后只能由當(dāng)事人協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議予以明確，協(xié)商不成則原仲裁協(xié)議或合同仲裁條款無效。

若選擇訴訟方式解決合同糾紛，應(yīng)盡量選擇已方所在地法院管轄，若對方不同意，可改為雙方所在地法院均可管轄，盡量不要選擇對方所在地法院管轄。在選擇管轄法院時還應(yīng)注意協(xié)議管轄不得違反級別管轄與專屬管轄的規(guī)定。比如：對于訴訟標(biāo)的額達(dá)不到中級人民法院管轄的一般財(cái)產(chǎn)案件，約定由某中級人民法院管轄是無效的。又如，海事案件，只能由海事法院管轄，合同當(dāng)事人約定由普通法院管轄是無效的。另外，如果對方在無管轄權(quán)的法院起訴的，我方在答辯期間內(nèi)要及時提起管轄權(quán)異議，以防止失權(quán)。

十一、所有權(quán)保留條款

所有權(quán)保留條款，就是約定賣方可以保留貨物的所有權(quán)，直到買方付清全部貨款后所有權(quán)才轉(zhuǎn)移給買方。它實(shí)際上起到了擔(dān)保的作用，以充分保護(hù)出賣方的利益。所有權(quán)保留條款源自于1976年的一個英國法庭判例，被稱為**爾帕條款。我國的《合同法》也對所有權(quán)保留條款給予了明確規(guī)定(《合同法》第134條規(guī)定：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。”)

在實(shí)踐中，所有權(quán)保留條款是一種行之有效的控制違約風(fēng)險的手段。如果運(yùn)用得當(dāng)，即使標(biāo)的物已經(jīng)交付完畢，仍然可以很好地維護(hù)交付方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，例如交付方可以基于物權(quán)而擁有請求返還、請求損害賠償?shù)葯?quán)利。特別是在執(zhí)行階段，債務(wù)人如果還有其他債務(wù)，那么標(biāo)的物不能對其他債務(wù)進(jìn)行清償。

當(dāng)然，所有權(quán)保留條款也有其局限性：

1、所有權(quán)保留只適用于買賣合同，而不能適用于其他場合，否則就會導(dǎo)致無效。這是《合同法》第134條的規(guī)定;

2、交付方不能要求歸還已經(jīng)制造成其他產(chǎn)品的貨物，比如磚已經(jīng)造成了房子;

3、交付方不能對已經(jīng)被對方出售的貨物主張返還，比如超市已經(jīng)將商品賣出;

4、交付方必須能夠識別貨物，并且能夠證明為原物。

十二、合同最后條款

如果合同文本是由我方提供的，應(yīng)在最后補(bǔ)充一條，表明合同雙方對所有條款均完全理解，也完全自愿，以避免出現(xiàn)格式條款被撤銷或無效的情形。