關于轉(zhuǎn)載的含義，在《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第17條規(guī)定：“著作權法第三十二條第二款規(guī)定的轉(zhuǎn)載，是指報紙、期刊登載其他報刊已發(fā)表作品的行為。”但是隨著信息網(wǎng)絡技術的發(fā)展，轉(zhuǎn)載已經(jīng)不僅僅存在于平面媒體之間，網(wǎng)絡間也產(chǎn)生了轉(zhuǎn)載問題。但是關于網(wǎng)絡轉(zhuǎn)載，我國法律并沒有明確的定義。有學者下的定義為：“轉(zhuǎn)載就是從網(wǎng)到網(wǎng)的過程，主要是指從一個網(wǎng)站中下載獲得作品然后上載到另一個網(wǎng)站中的行為”。(1)我認為比較貼切。本文所探討的作品轉(zhuǎn)載問題，不局限于著作權相關法律規(guī)定的“轉(zhuǎn)載”即報刊轉(zhuǎn)載。我認為轉(zhuǎn)載一詞的范圍應該擴大。應將其定義為同種介質(zhì)或媒體間的行為。

值得注意的是，法律應該適應社會發(fā)展的需要，很顯然網(wǎng)絡的出現(xiàn)沖擊了原有的轉(zhuǎn)載的界定。很可能若干年后有除了報刊轉(zhuǎn)載和網(wǎng)絡轉(zhuǎn)載之外新的轉(zhuǎn)載形式出現(xiàn)，立法者在立法或修訂法律時，就應當用發(fā)展的眼光來看待問題，給轉(zhuǎn)載下一個概括性的定義，然后再針對不同的轉(zhuǎn)載行為制定具體的法規(guī)。可以將轉(zhuǎn)載分為傳統(tǒng)意義上的轉(zhuǎn)載(即報刊轉(zhuǎn)載)和非傳統(tǒng)意義上的轉(zhuǎn)載(網(wǎng)絡轉(zhuǎn)載和其他未知形式的轉(zhuǎn)載)。

被轉(zhuǎn)載的作品的界定

從廣義上講，受著作權法保護的作品都可以作為被轉(zhuǎn)載的作品。根據(jù)著作權法的規(guī)定，必須具備四個條件：第一，必須是作者自己創(chuàng)作，即具有獨創(chuàng)性的作品;第二，必須是屬于文學、藝術或科學領域的作品;第三，必須以一定的形式或載體表現(xiàn)出來或固定下來的作品;第四，作品的內(nèi)容不得違反憲法和法律，不得損害社會公共利益。

從狹義上說，轉(zhuǎn)載媒體又決定了被轉(zhuǎn)載作品的種類。我國《著作權法》第三條規(guī)定了九種作品。其中第三類“音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技作品”就幾乎不會出現(xiàn)在報刊轉(zhuǎn)載中。而網(wǎng)絡轉(zhuǎn)載依靠網(wǎng)絡技術的強大支持幾乎對各類“網(wǎng)絡作品”都有轉(zhuǎn)載的可能性。

針對信息網(wǎng)絡侵權問題，有專家提出了如前論述中的一個概念“網(wǎng)絡作品”，網(wǎng)絡作品是指“在電子計算機信息互聯(lián)網(wǎng)上出現(xiàn)的作品”(2)。也有的學者認為提出這樣一個概念沒有必要。但是，正如鄭成思教授所說：“在市場經(jīng)濟已經(jīng)很發(fā)達的現(xiàn)代地位才越來越高的知識產(chǎn)權中，有許多概念并非市場經(jīng)濟尚不發(fā)達時即能形成的。”(3)因而新的概念的提出是有必要的。同樣，網(wǎng)絡作品也要滿足上述的四個條件。網(wǎng)絡作品概念的提出，有利于更具針對性地解決信息網(wǎng)絡環(huán)境下的著作權問題。對于本文所研究的網(wǎng)絡轉(zhuǎn)載問題，同樣具有重要的意義。

報刊轉(zhuǎn)載是轉(zhuǎn)載的傳統(tǒng)形式

相關法律規(guī)定

我國《著作權法》第三十二條第二款規(guī)定：“作品刊登后，除著作權人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應當按照規(guī)定向著作權人支付報酬。”也就是說，通過立法將報刊轉(zhuǎn)載認定為一種法定許可使用。所謂法定許可使用，是指特定的自然人、法人或者其他組織根據(jù)法律規(guī)定，可以不經(jīng)著作權人許可而使用其版權作品，但應當按照規(guī)定支付報酬的制度。(4)

(二)影響報刊轉(zhuǎn)載法定許可規(guī)定順利實施的難題

雖然立法確立了報刊轉(zhuǎn)載為一種法定許可形式，但是在實施過程中由于客觀條件的限制等原因存在一些問題。

一是對轉(zhuǎn)載報刊不按規(guī)定支付報酬缺乏必要和有效的約束，著作權人難以得知作品被轉(zhuǎn)載并得到其應得報酬。盡管著作權法規(guī)定了不支付報酬作為侵權行為之一，侵權人應當承擔民事責任;著作權法實施條例規(guī)定了轉(zhuǎn)載報刊應在使用作品2個月內(nèi)向著作權人支付報酬;主管部門也制定了轉(zhuǎn)載報酬付酬標準，但法律法規(guī)和規(guī)章沒有規(guī)定具體的約束使用單位按規(guī)定付酬的必要條件和措施。由于不了解作品被轉(zhuǎn)載的實際情況，著作權人也就無法追究侵權人法律責任，更談不上按照國家主管部門規(guī)定的標準核對應付報酬，其權利處于落空狀態(tài)。

二是收轉(zhuǎn)機構難以操作，無法順利向著作權人轉(zhuǎn)付報酬。(5) 這其中有很多原因，包括因著作權人信息不全而無法轉(zhuǎn)赴報酬;因無法核實著作權人身份，不能保證收轉(zhuǎn)報酬的準確性;收轉(zhuǎn)報酬工作成本高等問題。

三是報刊轉(zhuǎn)載的法定許可性質(zhì)被利用。報刊社借報刊轉(zhuǎn)載之名分期連載他人的版權作品，如長篇小說等，這種行為實際上是在規(guī)避法律的有關規(guī)定。

(三)報刊轉(zhuǎn)載的涉及的經(jīng)濟問題

馬克思·韋伯關于經(jīng)濟與法律的關系曾做過如下表述：“法律理論中的理想‘法律秩序’對于真正的經(jīng)濟行為世界等于零，因為兩者處在不同的水準上，一個是在‘應有’的理想世界，另一個則在‘實有’的現(xiàn)實世界。……‘法律’只是一種具有實在效力的可能性而起到特定保障作用的‘秩序制度’。”(6)法律制度的制定與適用應充分考慮經(jīng)濟因素。國家版權局1999年頒布的《出版文字作品報酬規(guī)定》第十七條規(guī)定：“報刊刊載作品，應在刊載后一個月內(nèi)向著作權人支付報酬。報刊刊載作品，未與著作權人約定付酬標準的，應按每千字不低于50元的付酬標準向著作權人支付報酬。”第十八條規(guī)定：“報刊轉(zhuǎn)載、摘編其他報刊已發(fā)表的作品，應按每千字50元的付酬標準向著作權人付酬。……報刊轉(zhuǎn)載、摘編其他報刊上已發(fā)表的作品，著作權人或著作權人地址不明的，應在一個月內(nèi)將報酬寄送中國版權保護中心代為收轉(zhuǎn)。……”

轉(zhuǎn)載作品支付的報酬與初次刊載的作品的稿酬應有一個恰當?shù)谋壤环矫妫D(zhuǎn)載的費用不能過高，這樣著作權人多重受益，轉(zhuǎn)載報刊的利益會受損失，從而轉(zhuǎn)嫁給人民;另一方面，太低的轉(zhuǎn)載支付會造成這樣一種情況，各報刊為降低成本又保證作品質(zhì)量，紛紛刊載轉(zhuǎn)載作品，會打擊原創(chuàng)作者的積極性。這也是知識產(chǎn)權中一直討論的利益平衡問題。其中同樣不能忽略的是廣大人民的利益。平衡好著作權人、轉(zhuǎn)載報刊、人民群眾的利益，我們需要更多思考。