法律的參照與適用有什么區別

來源: 律霸小編整理 · 2025-07-10 · 1760人看過

類推適用是指法律沒有對該問題的具體規定,但根據法律原則和原理可以適用其他類似規定。類推適用不能無限類推,他也用范圍限制,私法上可以類推,公法尤其是刑法禁止類推。

參照適用是指被參照的規范性文件對主體沒有強制適用的效力,主體可以參照也可以不參照。譬如規章對法院就沒有強制適用的效力,法院可以參照規章審理案件也可以不參照。

行政訴訟中的法律適用基本原則為:依據法律、行政法規、地方性法規、民族自治條例和單行條例,參照部門規章、地方性規章及其他規范性文件。分析其基本含義就是法律、行政法規、全國人大常委會的法律解釋、國務院或者國務院授權的部門公布的行政法規解釋所規定的

內容在行政審判中是必須運用的,地方法規在其行政區域內發生的行政案件必須適用,民族自治條例和單行條例在其民族自治的地方是必須適用的;最高人民法院的司法解釋在法律規定比較抽象以及法律規范存在漏洞是具有直接可適用性。部門規章、地方性規章、規章制定機關作出的與規章具有同等效力的規章解釋以及規章以下的規范性文件在行政審判實踐中不是必須適用和執行的,是有條件的適用,法院在行政審判實踐中在某些情況下可以拒絕適用。法官不僅要準確理解和掌握行政審判法律適用基本原則,而且要在行政審判的法律適用過程中堅持和貫徹這一基本原則。

行政審判依據,是指在行政訴訟中作為行政審判活動的準則和評價尺度,是法院適用各類法律規范的總和。

目前,我國學者比較普遍認為,行政訴訟的法律適用是指人民法院審理行政案件,依據法律、法規,參照規章,對具體行政行為的合法性進行審查、評價的活動。按照此種理解,行政審判依據僅指行政實體法規范和行政程序法規范,而不包括行政訴訟法規范。因為評價具體行政行為是否合法的依據只能是行政實體法規范和程序法規范,它無法包容行政訴訟法規范。這是行政訴訟法律適用的狹義層面的理解;廣義的行政訴訟法律適用應包括兩類規范:一類是保證人民法院審查被訴具體行政行為活動順利進行的法律規范的適用,主要是訴訟類法律規范;另一類是解決案件實體問題,即被訴具體行政行為是否合法的法律規范的適用,主要有行政實體性和程序性規范。

然而,不管是從狹義上還是廣義上理解行政訴訟的法律適用,在我國當下的實證法背景下,各種行政審判依據的效力及其沖突變得異常復雜,而且矛盾重重,讓從事審判實踐的法官和從事行政法學研究的學者都無法完全自圓其說。而把行政審判依據問題復雜化和矛盾化的根源便是我國行政訴訟法及其相關司法解釋,其把所有的行政審判依據劃分為三個檔次。

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