一、關(guān)于夫妻一方下落不明另一方如何起訴離婚的法院管轄問(wèn)題

如鄭某和徐某在甲地結(jié)婚，后鄭某到乙地居住。現(xiàn)鄭某欲離婚，但無(wú)法聯(lián)系到徐某。乙地法院不予受理，理由是無(wú)法通知徐某，要求鄭某向婚姻登記地法院起訴，但徐某離開甲地已經(jīng)一年多，鄭某無(wú)法找到他。那么，鄭某應(yīng)如何起訴離婚?

根據(jù)《民事訴訟法若干問(wèn)題的司法解釋》的相關(guān)規(guī)定，夫妻一方離開住所地超過(guò)一年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄。徐某離開住所地已超過(guò)了一年，因此鄭某住所地人民法院有權(quán)管轄。起訴后，如果仍找不到徐某，鄭某可以申請(qǐng)人民法院公告送達(dá)起訴書。如果徐某不應(yīng)訴，法院據(jù)此可以缺席判決。

最高人民法院關(guān)于適用《民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見：12、夫妻一方離開住所地超過(guò)一年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開住所地超過(guò)一年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄;沒有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)居住地的人民法院管轄。

民事訴訟法(2007年修正)：第84條“受送達(dá)人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無(wú)法送達(dá)的，公告送達(dá)。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過(guò)六十日，即視為送達(dá)。公告送達(dá)，應(yīng)當(dāng)在案卷中記明原因和經(jīng)過(guò)。”第130條“被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。”

二、關(guān)于一方下落不明滿兩年，另一方是否可以直接起訴離婚問(wèn)題

如張某和楊某結(jié)婚后，張某下落不明已二年，楊某獨(dú)自撫養(yǎng)著孩子，為了盡快結(jié)束這場(chǎng)不幸的婚姻，楊某不打算按照先宣告失蹤或死亡后提起離婚的方式，而希望按照直接起訴的方式解除婚姻關(guān)系。

(1)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于一般公民夫婦間一方?jīng)]有音訊另一方申請(qǐng)離婚的處理問(wèn)題的批復(fù)》規(guī)定：“從起訴之日起向前推算，與家庭斷絕通訊關(guān)系已滿兩年的，經(jīng)人民法院查證屬實(shí)，可判決離婚。”《最高人民法院關(guān)于認(rèn)定夫妻之間感情確已破裂的若干具體意見》規(guī)定：“有下列情形之一的應(yīng)準(zhǔn)予離婚：……12、一方下落不明滿二年，對(duì)方起訴離婚，經(jīng)公告查找確無(wú)下落的。”

(2)被告離家出走之前，原、被告感情確已徹底破裂。原、被告婚前缺乏了解，雙方性格差異較大，導(dǎo)致婚后亦無(wú)建立起真正的夫妻感情。正是原、被告夫妻感情已徹底破裂，無(wú)和好的可能，被告才離家出走，使原告

獨(dú)自一人撫養(yǎng)子女，支撐整個(gè)家庭。被告離家出走無(wú)音訊至今，也證明了原、被告感情已徹底破裂，無(wú)和好的可能。

綜上，原、被告雙方感情已徹底破裂，經(jīng)公告查找確無(wú)下落，根據(jù)《中華人民共和國(guó)婚姻法》及其相關(guān)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法判決原、被告離婚。

三、關(guān)于結(jié)婚時(shí)外地一方戶口未遷入且外地配偶一方外出不歸起訴離婚問(wèn)題

夫妻雙方因戶籍不一致，即結(jié)婚時(shí)外地一方戶口未遷入，之后發(fā)生感情糾紛，外地一方當(dāng)事人出走不歸且下落不明，本地一方作為原告向本地法院起訴離婚時(shí)，涉及到由原告住所地法院管轄的離婚案件：(1)《民事訴訟法》第32條規(guī)定的被告下落不明;(2)《最高人民法院關(guān)于適用〈民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見》第12條規(guī)定：“夫妻一方離開住所地超過(guò)一年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地的人民法院管轄。”

《意見》第4條規(guī)定：“公民的住所地是指公民的戶籍所在地”。那么，既然公民的住所地是指公民的戶籍所在地，原告若要在其本地法院起訴，是否需要原告向法院提供被告(外地一方)離開其戶籍地一年以上或下落不明的證明材料?另外，審判實(shí)務(wù)中，原告以被告下落不明為由起訴離婚，當(dāng)?shù)胤ㄔ弘m然依法進(jìn)行公告送達(dá)，但被告實(shí)際尚在其原戶籍地，并不知道法院公告，即在全然不知原告起訴離婚的情況下，法院將其婚姻解除。

要解決以上問(wèn)題，首先要厘清《意見》第12條的真正含義，“夫妻一方離開住所地”既非指離開他們結(jié)婚后實(shí)際居住的地方，也不是指出走后實(shí)際離開其戶籍地，而是從雙方結(jié)婚時(shí)，如外地配偶與本地一方結(jié)婚并同居生活，在戶口未遷入本地的情況下，外地一方自然就視為離開了其住所地，只要有證據(jù)證明外地一方當(dāng)事人在本地結(jié)婚生活超過(guò)一年的事實(shí)，本地當(dāng)事人就可以向本地法院起訴離婚，這與外地一方當(dāng)事人(被告)是否下落不明沒有關(guān)系，只有如此理解才能解決以上類型的離婚問(wèn)題，也只能如此理解，才符合《意見》第12條的真實(shí)含義。

四、關(guān)于與下落不明(失蹤)的配偶離婚相關(guān)程序問(wèn)題

有的夫妻一方外出打工，或者夫妻發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)后離家出走去向不明的，另外一方想要和其離婚的，是去民政部門獨(dú)自登記離婚還是去法院起訴離婚?去法院起訴離婚，法院是否會(huì)支持原告的離婚請(qǐng)求?訴訟離婚前是否需要宣告失蹤?

1、和失蹤人離婚只能通過(guò)法院判決的方式，而不可能采用協(xié)議離婚方式。協(xié)議離婚是夫妻雙方達(dá)成一致意見，協(xié)商終止婚姻關(guān)系，雙方共同去民政部門登記離婚，因?yàn)榛橐龅囊环较侣洳幻鳎圆荒懿捎脜f(xié)議離婚的方式。一般來(lái)說(shuō)離婚案件的當(dāng)事人必須到庭，但是下落不明的被告因缺席開庭，所以法院還是可以判決離婚的。

2、離婚之前是否必須先宣告失蹤?宣告公民下落不明，屬于特別程序的案件，只有一審，而與下落不明人離婚，屬于普通民事案件，可能有兩審終審。宣告失蹤的案件只能由法院判決。依據(jù)《關(guān)于適用〈民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見》第151條規(guī)定：“夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請(qǐng)宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對(duì)下落不明人用公告送達(dá)訴訟文書。”

3、該去哪個(gè)法院起訴與失蹤的配偶離婚?《民事訴訟法》第23條第2項(xiàng)規(guī)定：對(duì)下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。當(dāng)然，也可以在被告失蹤前的最后居住地的法院提起離婚訴訟。

4、提起離婚后，法院是否會(huì)判決離婚?配偶下落不明的離婚訴訟分為：(1)“下落不明不足兩年”和(2)“下落不明滿兩年或兩年以上”兩種。對(duì)于第一種情況，由法院查明事實(shí)后，作出是否判決離婚的決定，一般來(lái)說(shuō)被告不出庭，法院判決離婚的可能性比較小，原告可以在第一次訴訟后滿6個(gè)月再次提起離婚訴訟，此時(shí)基本都能判決離婚。對(duì)于第二種情況，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》第12條：“一方下落不明滿二年，對(duì)方起訴離婚，經(jīng)公告查找確無(wú)下落的”，和《婚姻法》第32條第3款規(guī)定：“一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚”。

5、配偶下落不明滿4年的，是否還需要提離婚訴訟?這種情況可以直接到法院提起宣告死亡的訴訟，人民法院依法宣告下落不明人死亡后，婚姻關(guān)系在宣告之日起視為解除，申請(qǐng)人可持人民法院的法律文書前往婚姻登記機(jī)關(guān)辦理再次結(jié)婚手續(xù)。并且可以合法地繼承被宣告人的遺產(chǎn)。當(dāng)然，如果日后被宣告死亡的人沒有死亡的，其繼承的遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)要返還，但其原有的婚姻關(guān)系是不能再?gòu)?fù)效的，也就是說(shuō)再婚人的婚姻關(guān)系仍然合法有效。

五、關(guān)于認(rèn)定當(dāng)事人下落不明的證明責(zé)任問(wèn)題

何為“下落不明”?最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《法通則若干問(wèn)題的意見》第26條規(guī)定：下落不明——是指公民離開最后住所地沒有音訊的情況。但在審判實(shí)踐中，如何認(rèn)定一方當(dāng)事人下落不明，其證明責(zé)任由誰(shuí)舉證?

1、關(guān)于當(dāng)事人下落不明的證明主體問(wèn)題。由于一方當(dāng)事人下落不明，在法院公告送達(dá)法律文書和缺席審理的情況下，該方當(dāng)事人事實(shí)上喪失了答辯權(quán)、舉證權(quán)、質(zhì)證權(quán)、反訴權(quán)、上訴權(quán)等訴訟權(quán)利，那么，證明當(dāng)事人下落不明的責(zé)任，究竟需要哪些證據(jù)材料呢?下列機(jī)關(guān)和個(gè)人均可出具相關(guān)證明：(1)人民法院——人民法院依據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，以特別程序作出的宣告公民失蹤的生效判決書，是證明當(dāng)事人下落不明的最有力證據(jù)。(2)公安機(jī)關(guān)——在我國(guó)，公安機(jī)關(guān)是公民戶籍管理的法定部門，所以，由公安機(jī)關(guān)出具當(dāng)事人下落不明的證明，也最具證明效力。一般情況下，應(yīng)由當(dāng)事人的住所地，即戶籍所在地的公安機(jī)關(guān)出具證明。同時(shí)我們也應(yīng)看到，當(dāng)今外出務(wù)工、生活、學(xué)習(xí)的情況也相當(dāng)普遍，流動(dòng)人口激增，如果當(dāng)事人的最后經(jīng)常居住地與戶籍所在地不一致，即在人戶分離的情況，其經(jīng)常居住地的公安機(jī)關(guān)做為流動(dòng)人口的法定管理部門，其出具的證明材料同樣也應(yīng)具有證明效力。(3)村(居)委會(huì)——無(wú)庸置疑，我國(guó)現(xiàn)階段仍然是一個(gè)熟人社會(huì)，同村鄉(xiāng)親、街坊四鄰彼此熟知，相互了解，而當(dāng)?shù)氐拇?居)委會(huì)做為村(居)民自治組織，在對(duì)自己成員基本情況的把握上，相對(duì)于公安機(jī)關(guān)及其他任何組織來(lái)說(shuō)，更具優(yōu)勢(shì)。所以，由下落不明一方當(dāng)事人所在的村(居)委會(huì)出具證明，也最具真實(shí)性。(4)當(dāng)事人近親屬的證明——正常情況下，當(dāng)事人的去向，其近親屬了如指掌。如果連其父母、妻兒都不知他的下落，人民法院窮盡了其他送達(dá)方式無(wú)果的情況下，認(rèn)定其下落不明，又有什么不可呢?所以，因當(dāng)事人下落不明，其近親屬出具的證明，最具真實(shí)性，最具可靠性。(5)法院專遞回執(zhí)——《最高人民法院關(guān)于以法院專遞方式郵寄送達(dá)民事訴訟文書的若干規(guī)定》第1條第(二)項(xiàng)規(guī)定，受送達(dá)人下落不明的，對(duì)于人民法院的法律文書，國(guó)家郵政機(jī)構(gòu)不以法院專遞方式郵寄送達(dá)。所以，在我們采用以法院專遞方式郵寄法律文書時(shí)，因受送達(dá)人下落不明，郵件被國(guó)家郵政機(jī)構(gòu)退回時(shí)，退回的理由一定會(huì)清清楚楚地記載在回執(zhí)上，我們將回執(zhí)做為認(rèn)定當(dāng)事人下落不明的補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)，也未償不可。

2、關(guān)于因當(dāng)事人下落不明的證明責(zé)任的法律幫助問(wèn)題。根據(jù)“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的原則，原告主張對(duì)方當(dāng)事人下落不明的，應(yīng)提供相關(guān)材料，證明對(duì)方當(dāng)事人確已離開住所、不知下落、他人無(wú)法代收或轉(zhuǎn)交法律文書。如果當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的上述有關(guān)證據(jù)材料，根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第17條的規(guī)定，可以申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)。證明一方當(dāng)事人是否下落不明，應(yīng)屬于與實(shí)體爭(zhēng)議無(wú)關(guān)的程序事項(xiàng)，根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第15條的規(guī)定，人民法院也可以依職權(quán)調(diào)查。但絕不能以原告不能提供被告準(zhǔn)確的送達(dá)地址，而以被告不明確為由裁定駁回原告起訴。關(guān)于法人(經(jīng)營(yíng)者)下落不明的認(rèn)定問(wèn)題，不適用上述規(guī)定。