企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款規(guī)定：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。”企業(yè)破產(chǎn)法第七條第一款規(guī)定：債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請。”據(jù)此規(guī)定，債務(wù)人主動申請自己破產(chǎn)清算的，應(yīng)當(dāng)證明自己具有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”的情形，或者應(yīng)當(dāng)證明自己具有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”并且明顯缺乏清償能力”的情形。

對于債務(wù)人來說，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”的證明較為簡單。債務(wù)人只要證明自己的現(xiàn)金流出現(xiàn)問題，其可支配的現(xiàn)金金額小于到期債務(wù)金額即可。例如，在債務(wù)人可支配現(xiàn)金是200萬元、到期債務(wù)是600萬元的情形下，債務(wù)人顯然是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”。至于債務(wù)人是否擁有其他非現(xiàn)金資產(chǎn)，不影響債務(wù)人是否不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的認(rèn)定。

債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”中的資產(chǎn)，指的是債務(wù)人的賬上資產(chǎn)；債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”中的債務(wù)，指的是債務(wù)人的所有到期債務(wù)和未到期債務(wù)，但不包括或有債務(wù)。當(dāng)債務(wù)人資產(chǎn)負債表上顯示的資產(chǎn)總額小于負債總額時，即可證明債務(wù)人的資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。事實上，由于資產(chǎn)核銷的會計制度較為嚴(yán)格，以及債務(wù)人通常不愿意將已失去變現(xiàn)能力的資產(chǎn)作為損失，所以，債務(wù)人資產(chǎn)負債表上顯示資產(chǎn)總額小于負債總額的情形并不多見。

在很多情形下，雖然債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，但由于債務(wù)人資產(chǎn)負債表顯示的資產(chǎn)總額大于負債總額，債務(wù)人不能證明自己資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”，所以，債務(wù)人不能適用不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”的規(guī)定，向法院申請破產(chǎn)清算。

有鑒于此，企業(yè)破產(chǎn)法給予債務(wù)人一個替代選擇，即在債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情形下，如果債務(wù)人不能證明或者難以證明自己資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”，則只要債務(wù)人證明自己明顯缺乏清償能力”，債務(wù)人也可以向法院申請破產(chǎn)清算。

所謂債務(wù)人明顯缺乏清償能力”，尤其是其中的明顯”二字，本身極具有彈性。筆者認(rèn)為，債務(wù)人證明自己明顯缺乏清償能力”，可以從四個方面進行：其一，債務(wù)人提供證據(jù)證明，債務(wù)人已喪失營利能力；其二，經(jīng)中介機構(gòu)審計確認(rèn)，債務(wù)人資產(chǎn)負債表上列明的資產(chǎn)項目中有大量的待處理資產(chǎn)損失；其三，經(jīng)中介機構(gòu)評估確認(rèn)，債務(wù)人資產(chǎn)負債表上列明的資產(chǎn)項目中部分資產(chǎn)的評估現(xiàn)值低于資產(chǎn)負債表上的記載價值；其四，債務(wù)人提供其他證據(jù)證明，債務(wù)人資產(chǎn)負債表上列明的資產(chǎn)項目中的部分資產(chǎn)已經(jīng)無法變現(xiàn)，例如，債權(quán)無法收回，投資沒有收益并且無法轉(zhuǎn)讓受益，資產(chǎn)實際價值低于賬上價值等。

當(dāng)債務(wù)人從上述四個方面提供了證據(jù)，既證明債務(wù)人已喪失營利能力，又證明在扣除待處理的資產(chǎn)損失，扣除實際資產(chǎn)低于賬上資產(chǎn)的價值，以及扣除無法變現(xiàn)的資產(chǎn)后，債務(wù)人實際擁有的資產(chǎn)金額小于其債務(wù)金額的，應(yīng)視為明顯缺乏清償能力”。

北京市創(chuàng)天律師事務(wù)所律師韓傳華