被拖欠工程款工程索賠技巧有哪些,訴訟時效是多久
1、要及時發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會。
一個有經(jīng)驗的承包商,在投標(biāo)報價時就應(yīng)考慮將來可能要發(fā)生索賠的問題,要仔細(xì)研究招標(biāo)文件中合同條款和規(guī)范,仔細(xì)查勘施工現(xiàn)場,探索可能索賠的機(jī)會,在報價時要考慮索賠的需要。在進(jìn)行單價分析時,應(yīng)列入生產(chǎn)效率,把工程成本與投入資源的效率結(jié)合起來。這樣在施工過程中論證索賠原因時,可引用效率降低來論證索賠的根據(jù)。
在索賠談判中,若沒有生產(chǎn)效率降低的資料,則很難說服監(jiān)理工程師和業(yè)主,索賠無取勝可能。反而可能被認(rèn)為生產(chǎn)效率的降低是承包商施工組織不好,沒有達(dá)到投標(biāo)時的效率,應(yīng)采取措施提高效率,趕不上工期。
要論證效率降低,承包商應(yīng)做好施工記錄,記錄好每天使用的設(shè)備工時、材料和人工數(shù)量、完成的工程及施工中遇到的問題。
2、商簽好合同協(xié)議。
在商簽合同過程中,承包商應(yīng)對明顯把重大風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給承包商的合同條件提出修改的要求,對其達(dá)成修改的協(xié)議應(yīng)以“談判紀(jì)要”的形式寫出,作為該合同文件的有效組成部分。要對業(yè)主開拓責(zé)任的條款特別注意,如合同中不列索賠條款;拖期付款無時限,無利息;沒有調(diào)價公式;業(yè)主認(rèn)為對某部分工程不滿意,即有權(quán)決定扣減工程款;業(yè)主對不可預(yù)見的工程施工條件不承擔(dān)責(zé)任等。如果這些問題在簽訂合同協(xié)議時不談清楚,承包商就很難有索賠機(jī)會。
3、對口頭變更指令要得到確認(rèn)。
監(jiān)理工程師常常樂于用口頭指令變更,若承包商不對監(jiān)理工程師的口頭指令予以書面確認(rèn),就進(jìn)行變更工程的施工,此后,有的監(jiān)理工程師矢口否認(rèn),拒絕承包商的索賠要求,使承包商有苦難言。
4、及時發(fā)出“索賠通知書”。
一般合同規(guī)定,索賠事件發(fā)生后的一定時間內(nèi),承包商必須送出“索賠通知書”,過期無效。索賠事件論證要充足。承包合同通常規(guī)定,承包商在發(fā)出“索賠通知書”后,每隔一定時間(28天)應(yīng)報送一次證據(jù)資料,在索賠事件結(jié)束后的28天內(nèi)報送總結(jié)性的索賠計算及索賠論證,提交索賠報告。索賠報告一定要令人信服,經(jīng)得起推敲。
5、索賠計價方法和款額要適當(dāng)。
索賠計算時采用“附加成本法”容易被對方接受,因為這種方法只計算索賠事件引起的附加開支,計價項目具體,使經(jīng)濟(jì)索賠能較快得到解決。另外,索賠計價不能過高,要加過高容易讓對方發(fā)生反感,使索賠報告束之高閣,長期得不到解決。另外,還有可能讓業(yè)主準(zhǔn)備周密的反索賠計劃,以高額的反索賠對付高額的索賠,使索賠工作更加復(fù)雜化。力爭單項索賠,避免“一攬子”索賠。單項索賠事件簡單,容易解決,而且能及時得到支付。“一攬子”索賠,問題復(fù)雜,金額大,不易解決,往往到工程結(jié)束后還得不到付款。
訴訟時效是多久
1、建議盡快向法院起訴要求還款,一旦超過了三年的訴訟時效,喪失勝訴權(quán)
2、如果合同中有約定違約金或滯納金的情況下,可以要求。如果沒有約定的情況下,可以要求對方賠償因違約造成的損失
3、勝訴之后,如果對方在履行期未履行法院判決,可以申請法院強(qiáng)制執(zhí)行
4、法院在受理強(qiáng)制執(zhí)行后,會依法查詢債務(wù)人名下的房產(chǎn)、車輛、證券和存款;
追索工程款的訴訟證據(jù)
在建設(shè)工程施工合同案件中,發(fā)包人沒有如約支付工程款的時候,承包方主要需準(zhǔn)備和運(yùn)用以下證據(jù)來證明自己的主張:
1、招標(biāo)公告、投標(biāo)書、中標(biāo)通知書組成的招投標(biāo)文件
在雙方未簽訂施工合同的情況下,該類型證據(jù)主要有以下證明作用:
(1)、證明雙方要約、承諾過程,可以上述文件認(rèn)定合同雙方的主要權(quán)利義務(wù);
(2)、該文件已經(jīng)包含了雙方的交易條件,上述文件亦可直接構(gòu)成施工合同內(nèi)容;
(3)如果實際履行行為不符合上述文件的約定,則違約方應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。
2、施工合同及附件、補(bǔ)充合同如備忘錄、修正條款及合同
該類型證據(jù)主要有以下證明作用:
(1)、證明雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系;
(2)、證明工程款的計算標(biāo)準(zhǔn)。
3、工程簽證文件
工程簽證是建設(shè)工程合同雙方對合同履行中具體工程量變更、工程施工事務(wù)協(xié)商確認(rèn)的文件。一般認(rèn)為,它具有以下證明作用:
(1)其為雙方意思表示一致的結(jié)果,是雙方法律行為。工程簽證是在施工活動中,因客觀情況變化,雙方當(dāng)事人對具體履約行為進(jìn)行變動協(xié)商,達(dá)成一致意見的產(chǎn)物,一般在工程承包合同的通用條款中對簽證的提出、協(xié)商及簽署都有規(guī)定;
(2)工程簽證內(nèi)容歸根結(jié)底涉及工程款項的補(bǔ)充計算,故其可以直接作為工程結(jié)算、審計的重要依據(jù)。
(3)工程簽證是工程施工過程中的例行工作,對其載明內(nèi)容具有獨(dú)立的證明力。施工過程中發(fā)生設(shè)計、施工計劃的變化,是建設(shè)工程交易的行業(yè)慣例及例行工作。
4、工程施工計劃或方案、工程圖紙、技術(shù)規(guī)范、工程進(jìn)度計劃及記載工程施工狀況的監(jiān)理日記等項目現(xiàn)場文件、工程檢查驗收報告和各種技術(shù)鑒定報告。
這些文件可能具備直接證明力,或者可能由數(shù)份文件作為間接證據(jù)組合證明施工履行及其與合同約定標(biāo)準(zhǔn)間的比較,同時其又可作為合同性行為成立與否的間接證據(jù)。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第19條規(guī)定:“當(dāng)事人對工程量有爭議,但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的,可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實際發(fā)生的工程量”。該規(guī)定在法律依據(jù)上直接確認(rèn)了其他工程文件的形式證明力。
5、雙方的往來信件及會談紀(jì)要
后者包括施工過程中,業(yè)主、監(jiān)理工程師和建筑承包人定期、不定期的會議記錄或決議。這些文件在證明內(nèi)容上具有兩個作用:其一,如果記載內(nèi)容涉及雙方意思表示一致者,可以認(rèn)為具備合同的效力;其二,相關(guān)記載內(nèi)容本身可作為承包合同履行中雙方履行行為的直接、間接證據(jù)。
6、施工期間的自然條件資料、水電供應(yīng)等影響施工的環(huán)境情況文件、公布的物價指數(shù)、材料的采購、訂貨、運(yùn)輸、進(jìn)場、使用方面的憑據(jù)。
一般情況下,該部分材料法官并不作為直接證據(jù)采信而構(gòu)成案件事實,通常需要借助專業(yè)鑒定人員的判斷、鑒定報告來決定是否采信。
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簡介:
彭功平,男。1999-2005年,在政法系統(tǒng)工作,2005年至今為專職律師,湖北金雅律師事務(wù)所主任律師。自2005年開始從事專職律師工作。原任職于武漢市公安局,在其任職期間已對刑事辯護(hù)進(jìn)行過系統(tǒng)化的研究。由于多年的警察工作經(jīng)歷和職業(yè)律師的辦案經(jīng)驗,在對無罪辯護(hù)方面有著獨(dú)特的見解,多次為被告人成功無罪辯護(hù),在多年的辦案經(jīng)驗中總結(jié)出了一套專業(yè)處理刑事案件的流程。
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