在司法實踐中,對于非法集資類案件的查處和審理,最大的難點就是如何判斷區(qū)分非法集資與民間借貸、產(chǎn)品銷售、眾籌等其他正常經(jīng)濟活動的區(qū)別和界限,為此,我國法律中對非法集資明確了四個特征性的要件,即非法、公開、利誘和社會性,只有同時具備這幾個特征的行為才能判定為非法集資,那么,非法集資的社會性是指什么含義呢?
《2010司法解釋》將非法集資的“社會性”定義為“向社會公眾即社會不特定對象吸收資金”,同時將未向社會公開宣傳,在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的行為排除在外。但是由于該規(guī)定的模糊性導(dǎo)致了同案不同判的巨大分歧。《2014解釋》對社會公眾進行了更為詳盡的解釋,將在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中,明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對象吸收資金而予以放任的的情形予以涵蓋。同時,為了吸收資金將社會人員吸收為單位內(nèi)部人員,并向其吸收資金的也認定為不特定對象。對象的特定與否是區(qū)分非法集資罪與合法的民間融資的關(guān)鍵,但是學(xué)界和司法實踐中對該特征的認定存在諸多爭議。
1、學(xué)界對不特定對象認定的爭議。許多學(xué)者主張從集資者的主客觀方面對不特定對象進行界定,具體而言,要分析集資者所采取的集資的方式是什么,如果是公開宣傳,則任何參與者的投資都符合其主觀意愿;
2、考察其集資針對的對象是社會公眾還是親友、單位內(nèi)部。這種觀點的弊端在于其將公眾與單位內(nèi)部、親友一刀切,仍沒有對集資對象的不特定性作出合理的界定。還有學(xué)者主張只要集資者募集資金的對象廣泛且范圍不斷變化就是為不特定對象,這種界定方式明顯擴大了非法集資罪的范圍。
3、對不特定對象的認定標準。對非法集資罪“不特定性”的界定應(yīng)從以下幾個方面分析:從刑法的補充性角度分析,刑法是規(guī)制金融犯罪的最后一道防線,其對該類犯罪的規(guī)制目的一定內(nèi)化了《民商法》、《行政法》規(guī)制該行為的立法目的,故刑法對金融犯罪的解釋離不開《證券法》、《金融法》、《商業(yè)銀行法》等法律對集資行為相關(guān)規(guī)定的解釋。《證券法》第10條對證券公開發(fā)行的界定如下:“有下列情形之一的,為公開發(fā)行:
(1)向不特定對象發(fā)行證券的;
(2)向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的。
顯然,這里的公開性包含兩層含義:一方面是發(fā)行對象的不特定性;另一方面是發(fā)行對象特定但是人數(shù)較多的情形。可見,對特定與不特定的認定其實是一個相對的概念,但是司法實踐中對特定與不特定的考量,往往側(cè)重于交易對象是否為事前根據(jù)某一標準能夠限定的群體,這其實是一種誤導(dǎo)。此外,也不能以集資對象人數(shù)的多少來分析特定與否。
綜上所述,關(guān)于非法集資的社會性是指什么含義的問題,社會性的含義主要是體現(xiàn)在社會公眾和不特定對象兩個方面,首先對集資人的親朋好友和所在單位內(nèi)部的特定對象不視為具有社會性,其次作出了進一步明確的規(guī)定,對于集資人明明知道其親朋好友或單位人員在向不特定對象集資而任其作為的,則視為屬于非法集資的范疇。
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