猥褻犯罪行為與猥褻違法行為如何界定

我國(guó)刑法第二百三十七條規(guī)定了強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪、猥褻兒童罪，在不具有“聚眾或者在公共場(chǎng)所當(dāng)眾實(shí)施”的嚴(yán)重情節(jié)情況下，應(yīng)當(dāng)在五年以下有期徒刑或者拘役幅度內(nèi)處罰。我國(guó)治安管理處罰法第四十四條規(guī)定：猥褻他人的，處五日以上十日以下拘留;猥褻智力殘疾人、精神病人、不滿(mǎn)十四周歲的人或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處十日以上十五日以下拘留。因此，盡管刑法規(guī)定猥褻兒童的，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但并非只要存在猥褻兒童行為，就必然構(gòu)成猥褻兒童罪。首先必須準(zhǔn)確認(rèn)定是否屬于“猥褻”，其次必須準(zhǔn)確界分猥褻兒童是構(gòu)成犯罪，還是屬于一般違法行為。

對(duì)于何謂“猥褻”，刑法及相關(guān)司法解釋、治安管理法均沒(méi)有作出明確界定。通常理解，猥褻是指以刺激或者滿(mǎn)足性欲為動(dòng)機(jī)，用性交以外的方式對(duì)被害人實(shí)施的淫穢行為，客觀(guān)上包括摳摸、舌舔、吮吸、親吻、手淫、雞奸等行為方式。但是，這種理解較為寬泛，實(shí)踐中仍存在爭(zhēng)議。

從主觀(guān)方面看.行為人主觀(guān)上通常具有刺激、滿(mǎn)足性欲的動(dòng)機(jī)。有些行為人出于使被害人出丑、羞辱被害人等卑劣動(dòng)機(jī)，偷剪或者脫光被害人衣服，對(duì)被害人進(jìn)行凌辱，根據(jù)刑法第二百三十七條第一款的規(guī)定，屬于強(qiáng)制侮辱婦女犯罪行為，但如果上述行為是針對(duì)兒童實(shí)施的，因刑法未規(guī)定“侮辱兒童罪”，故也可以認(rèn)定屬于“猥褻兒童”。

從客觀(guān)方面來(lái)看，猥褻應(yīng)當(dāng)是足以刺激或者滿(mǎn)足性欲，并冒犯普通公民性的羞恥心或者引起其厭惡感的行為。判斷是否系“猥褻”，應(yīng)當(dāng)考慮行為所侵害的身體部位是否具有性象征意義。如男女下體隱私處、臀部及與臀部密接的大腿，以及女性之胸部等。行為侵害具有性象征意義以外的身體部位，比如臉部、背部、胳臂等，認(rèn)定是否屬于猥褻應(yīng)當(dāng)慎重，通常可以理解為“性騷擾”行為。值得注意的是，男性以生殖器侵入女性生殖器的行為，屬于強(qiáng)奸罪規(guī)制的范圍，故不屬于“猥褻”的范圍。

如果綜合考慮行為人的主觀(guān)動(dòng)機(jī)、行為手段等因素，行為人的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“猥褻”，那么對(duì)該行為是否構(gòu)成犯罪，還要從嚴(yán)把握.具體而言，在區(qū)分猥褻一般違法行為與猥褻犯罪行為時(shí)，需要著重考慮以下幾個(gè)方面的因素：

(1)猥褻行為侵害的身體部位所代表的性象征意義明顯與否;

(2)猥褻行為是否伴隨暴力、脅迫等強(qiáng)制手段;

(3)猥褻行為持續(xù)時(shí)間的長(zhǎng)短;

(4)其他能反映猥褻行為對(duì)被害人身心傷害大小，對(duì)普通公民性的羞恥心冒犯程度大小的情節(jié);

(5)行為人是否具有前科劣跡以及其他反映行為人主觀(guān)惡性、人身危險(xiǎn)性大小的情節(jié)。

考慮上述某一項(xiàng)或者某幾項(xiàng)因素，如果猥褻行為情節(jié)輕微，危害不大，可以不以犯罪論處。為體現(xiàn)對(duì)兒童的特殊保護(hù)，對(duì)猥褻行為嚴(yán)重程度的判斷，與針對(duì)婦女實(shí)施的強(qiáng)制猥褻行為，也可以有所不同，針對(duì)兒童實(shí)施的，人罪標(biāo)準(zhǔn)的門(mén)檻可適當(dāng)降低一些。

一般而言，出于親昵、戲謔，親吻他人臉部，不屬于“猥褻”;強(qiáng)行親吻被害人臉部，結(jié)合其他情節(jié)，如果確有必要認(rèn)定屬于猥褻行為的，對(duì)行為人進(jìn)行治安管理處罰即可做到“罰”當(dāng)其“罪”。