張明楷也是贊成“現實自由說”,原因在于,非法拘禁罪是實害犯,拘禁行為實實在在地侵犯了被拘禁人的人身自由和身體活動自由。有這樣一個例子清晰地說明了這個理論,甲在房間熟睡,乙將其鎖在房間里,如果在此人早上醒來之前,房間鎖被打開,就不構成限制自由行為。
由此,這個理論衍生出,非法拘禁罪的行為對象必須是具有身體活動自由的自然人。身體活動自由以意識活動自由為前提,但只要具有基于意識從事身體活動自由能力即可,不要求具有刑法上的責任能力和民法上的法律行為能力,能夠行走的幼兒、精神病患者、殘疾人等均可成為本罪的對象。
另外,限制人身自由的方式可以是有形的也可以是無形的。有形的方式不難理解,直接約束他人身體,或者將他人監禁于一定場所使其明顯難以離開、逃出。再如,將婦女洗澡時換洗衣服拿走,使其出于羞恥心無法走出浴室的行為,就是無形的方式,使被害人進入火車車廂后高速行駛,使之不敢輕易跳下車,也是無形的方式。另外,非法拘禁還可能由不作為成立,即負有使被害人逃出一定場所的法律義務,故意不履行義務,也可能成立非法拘禁罪。
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