挪用資金罪辯護(hù)意見

來源: 律霸小編整理 · 2025-07-13 · 692人看過

審判長、審判員:

XX律師事務(wù)所接受本案上訴人張××親屬的委托,指派我擔(dān)任其二審辯護(hù)人。在查閱了相關(guān)案卷材料,會見了被告人之后,認(rèn)為一審判決事實(shí)不清,定性錯(cuò)誤,上訴人張××的行為不能構(gòu)成挪用資金罪,理由如下:

一、上訴人不屬于挪用資金罪所規(guī)定的主體,依法不構(gòu)成該罪。

挪用資金罪要求犯罪主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,而上訴人張××不是山西××有限公司的工作人員,不屬于挪用資金罪所規(guī)定的主體,依法不能構(gòu)成本罪。一審判決在認(rèn)定張××不是公司、企業(yè)的工作人員的前提下,認(rèn)定其夠罪,顯屬錯(cuò)誤。

二、一審判決以“被告人張××明知是單位資金而予以使用”為理由,認(rèn)定其行為構(gòu)成挪用資金罪的共犯,適用法律錯(cuò)誤。

一審法院在判決書第2頁審理查明中已明確寫到“……經(jīng)王××介紹認(rèn)識,被告人王×與被告人張××相識,被告人張××在其資金緊張的情況下,遂提出向被告人王×借款,被告人王××利用其擔(dān)任山西××有限公司出納,經(jīng)手、管理本單位資金的職務(wù)之便,在二OO一年四月至二OO六年三月期間通過匯票背書轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)帳支票支出的手段多次挪用本單位13664427.9元,供被告人張××進(jìn)行營利活動……”,同時(shí)寫到“本院認(rèn)為…被告人張××明知是單位資金而予以使用,其行為構(gòu)成挪用資金罪的共犯”,即一審法院已認(rèn)定上訴人張××是使用人而定其罪,而刑法明確規(guī)定挪用資金罪的主體是挪用人,使用人是不能構(gòu)成挪用資金罪的主體的。因此一審法院以“被告人張××明知是單位資金而予以使用”為理由,認(rèn)定使用人張××構(gòu)成挪用資金罪的共犯是錯(cuò)誤的。

三、一審判決認(rèn)定張××是挪用資金罪的共犯是錯(cuò)誤的。

1、《刑法》第272條僅是規(guī)定了挪用人挪用本單位資金構(gòu)成犯罪,但并未規(guī)定資金使用人構(gòu)成犯罪。

2、依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第8條“挪用公款給他人使用,使用人與挪用人共謀,指使或參與策劃取得挪用款的,以挪用公款罪共犯定罪處罰”的規(guī)定,法律也僅是規(guī)定了公款使用人共謀、指使、參與、策劃的四種行為模式,并未規(guī)定使用人明知是單位公款而使用就構(gòu)成挪用公款罪這一行為模式;即使用人明知該公款來源,但沒有共謀、指使、參與、策劃挪用的行為,就不能僅僅因?yàn)槭褂霉罹驼J(rèn)定為共犯;更何況法律僅就挪用公款罪專門作了“共犯”的規(guī)定,而沒有對挪用資金罪有任何“共犯”的相關(guān)規(guī)定、解釋。退一步講,即使上訴人張××與原審被告人王×有共謀、指使、參與、策劃的行為,張××也不能構(gòu)成挪用資金罪。因?yàn)椴荒軐⑴灿霉钭锏囊?guī)定類推適用于挪用資金罪。因此,一審法院適用法律錯(cuò)誤,

四、上訴人張××不是本案使用人,本案實(shí)際使用人是張××所在的公司,依據(jù)《刑法》有關(guān)規(guī)定,單位對挪用資金罪并不負(fù)刑事責(zé)任,一審認(rèn)定張××是使用人,其認(rèn)定的事實(shí)是錯(cuò)誤的。

1、從資金流向上可以看出,××藥業(yè)的資金均通過銀行打入閆*東所在的公司,而不是張××個(gè)人。利息也是張××所在的公司支付,不是其個(gè)人支付。

2、上訴人張××系太原市w藥材店、太原市**品有限公司、太原市**品有限公司、太原市**健品有限公司的法定代表人或負(fù)責(zé)人,因公司資金緊張,銀行批貸時(shí)間長、程序繁瑣,而向原審被告人王×借款,所借款項(xiàng)13664427.9元均用于公司的經(jīng)營運(yùn)作中(太原市晉源區(qū)檢察院訊問上訴人張××筆錄及u公司p公司的股東證明可予以佐證)。

3、《刑法》第272條規(guī)定:公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,……構(gòu)成挪用資金罪。從該法條的規(guī)定中可以看到使用人必須是個(gè)人方可構(gòu)成本罪,單位使用則不構(gòu)成本罪。

因此,上訴人張××借款系職務(wù)行為,其行為理應(yīng)由公司來承擔(dān)責(zé)任;即:上訴人張××不是本案使用人,本案實(shí)際使用人是張××所在的公司,依據(jù)《刑法》有關(guān)規(guī)定,單位對挪用資金罪并不負(fù)刑事責(zé)任,一審認(rèn)定張××是使用人是錯(cuò)誤的,認(rèn)定張××構(gòu)成犯罪更是錯(cuò)誤的。

五、公訴機(jī)關(guān)所舉證據(jù)不能充分有效證明是上訴人張××重新打印虛假銀行對帳單,其指控依法不能成立。

據(jù)原審被告人王×供述,虛假的銀行對帳單均是由其提供改的對帳單,再交由上訴人張××拿回去重新打印一份對帳單(太原市××區(qū)檢察院第一次訊問筆錄第3頁第8行);并供述他因不會電腦打字及制表所以由張××更改,張××為此購買了打印機(jī)(第一次訊問筆錄第4頁第9行);而上訴人張××供述,其對原審被告人王×持有的虛假銀行對帳單并不知情,也未參與修改;二人供詞明顯不一致,但經(jīng)仔細(xì)推敲分析,原審被告人王×的供述明顯不能成立,法院理應(yīng)不予采信。

1、原審被告人王×作為多年從事財(cái)會工作的人,電腦制表、打字是其基本功,而其卻稱不會,試問這幾年該單位每月的財(cái)務(wù)報(bào)表由誰制作?很顯然其辯解有悖日常經(jīng)驗(yàn)法則。

2、原審被告人王×供述上訴人張××為此購買了打印機(jī),那打印機(jī)現(xiàn)在在哪兒?偵查機(jī)關(guān)已搜查了上訴人張××的家里及公司,卻沒有發(fā)現(xiàn)打印機(jī)(公訴機(jī)關(guān)一審提交扣押清單予以佐證),打印機(jī)去哪兒了?至今也無相關(guān)證據(jù)佐證上訴人張××重新打印虛假銀行對帳單。

3、原審被告人王×具有管理、經(jīng)手本單位資金的便利條件,并且第一手獲取銀行對帳單,對其單位帳面金額也最清楚,而上訴人張××卻非財(cái)會專業(yè)人員,對山西××藥業(yè)有限公司的帳目也不清楚,只有原審被告人王×才最有可能利用職務(wù)之便采取重新打印虛假銀行對帳單這一隱蔽手段挪用單位資金。

4、也是本案最關(guān)鍵一點(diǎn),公訴機(jī)關(guān)僅憑從上訴人張××主動交給辦案人員的帳本上批注有“打入對帳單”、“未打入對帳單”就認(rèn)定上訴人張××重新打印銀行對帳單太武斷。上訴人張××供述,該批注是王×拿自己本人記事本讓與自己核對借款付息數(shù)額時(shí),王×讓其批注的。雖然莊*瑾供述從未見過此帳本,但其在第一次訊問筆錄中第5頁第6行卻又供述“問:940萬元是如何得出?答:我以前保存的資料和張××保存的資料得出的940萬元”,而上訴人張××與原審被告人王×之間的借款時(shí)間長、頻率高、數(shù)額大,王×自己不可能沒有任何文字記錄;且王×記載的借款數(shù)額及利息、王×持有的虛假銀行對帳單篡改的數(shù)額及上訴人張××記錄的借款及利息應(yīng)該相同,那么批注的“打入對帳單”、“未打入對帳單”到底是指哪一個(gè)對帳呢?該批注又怎能證明虛假銀行對帳單是上訴人張××重新打印的?對此,公訴機(jī)關(guān)并沒有其他證據(jù)予以佐證。因此,該證據(jù)不能充分有效證明是上訴人張××有制作虛假銀行對帳單的行為。而僅依據(jù)原審被告人王×供述就認(rèn)定是上訴人張××有制作虛假銀行對帳單的行為,顯然違反了《刑事訴訟法》第46條只有被告人供述無其他證據(jù)不能定罪處罰的規(guī)定,因此上訴人張××客觀上沒有共同挪用的行為,公訴機(jī)關(guān)指控罪名不能成立。

六、上訴人張××與原審被告人王×僅是民事上的借貸關(guān)系,經(jīng)公司全體股東討論決定,已依約向山西××藥業(yè)有限公司支付了173萬元利息。

上訴人張××因公司資金緊張,影響經(jīng)營運(yùn)作,且銀行審貸程序繁瑣,時(shí)間較長,遂經(jīng)交通銀行某某介紹向原審被告人王×借款。正是因?yàn)樵摽罱鉀Q了上訴人公司的燃眉之急,所以經(jīng)全體股東同意,使用了山西××藥業(yè)有限公司的資金并支付了173萬元利息,由上訴人張××交付給原審被告人王×(上訴人提交的證人證言予以佐證)。雖然王×并未承認(rèn)收取173萬元利息,僅承認(rèn)收取45000元感謝費(fèi),但上千萬借款僅收取45000元蠅頭小利顯然不符合常理,法院理應(yīng)不予采信。

綜上所述,法律并未規(guī)定挪用資金罪有共犯,公訴機(jī)關(guān)指控上訴人張××共謀挪用資金明顯證據(jù)不足,缺乏充分有效的證據(jù)鏈;而上訴人張××的公司實(shí)際使用了原審被告人王×挪用的資金,依據(jù)罪刑法定原則及禁止不利于被告人類推的解釋,上訴人及公司并不構(gòu)成挪用資金罪的共犯,一審判決事實(shí)不清,適用法律錯(cuò)誤,請二審法院在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上撤銷原判,依法宣告上訴人張××無罪。

在實(shí)際中,挪用資金數(shù)額較大的行為在法律上將會構(gòu)成犯罪,依法會被判處相關(guān)的處罰。如果您的情況比較復(fù)雜,律霸網(wǎng)也提供律師在線咨詢服務(wù),歡迎您進(jìn)行法律咨詢

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林立德律師,法學(xué)學(xué)士,執(zhí)業(yè)于海南省大型綜合性律師事務(wù)所---海南東方國信律師事務(wù)所。具有多年豐富的法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。始終認(rèn)為律師維護(hù)的不是公平正義,而是當(dāng)事人的切身利益。專注于刑事辯護(hù)、建筑工程、合同糾紛、婚姻家庭、勞動糾紛、債權(quán)債務(wù)糾紛等領(lǐng)域。執(zhí)業(yè)以來成功辦理多起刑事案件、民間借貸糾紛案件、建設(shè)工程合同糾紛案件、非訴案件,兼任海口鑫偉昌貿(mào)易公司、海南省財(cái)政廳等公司及政府部門的常年法律顧問。扎實(shí)的法律功底、清晰的辦案思路和一絲不茍的辦案態(tài)度為業(yè)內(nèi)和當(dāng)事人一致認(rèn)可。

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