一、問(wèn)題的提出

[一]：2004年5月至7月期間，江蘇省鎮(zhèn)江市某工廠廠內(nèi)職工甲、乙、丙、丁、戊五犯罪人看到單位效益不好，三個(gè)月都沒(méi)有發(fā)工資，即多次相互邀約盜竊廠里的鋼板出賣，所得贓款全部由五人分掉。比較特別的是，他們?cè)趯?shí)施犯罪時(shí)變化多端，雖然每次都是由兩人去廠里拿東西，兩人負(fù)責(zé)望風(fēng)，一個(gè)人負(fù)責(zé)銷贓，但五人之間的角色每次都有所變化。至案發(fā)時(shí)，五犯罪人總共盜竊了四次，共盜得價(jià)值兩萬(wàn)多元的鋼板。

[案例二]：河南省某縣級(jí)市公安局在2003年6月9日偵破一故意傷害犯罪團(tuán)伙，甲、乙、丙、丁四犯罪人為了長(zhǎng)期霸占某菜市場(chǎng)，四次對(duì)侵占其“地盤”的菜農(nóng)實(shí)施毆打，每次都導(dǎo)致被害人有不同程度的損傷。經(jīng)法醫(yī)鑒定，有輕傷也有重傷。另?yè)?jù)公安機(jī)關(guān)查明，在每次實(shí)施犯罪時(shí)，四被告人都積極參加，但是每次實(shí)施犯罪時(shí)的地位和角色不同，有的砸東西，有的打人。同時(shí)，各犯罪人的角色在犯罪中都有變化。

對(duì)于上述案件該如何處理，理論界和實(shí)務(wù)界有不同的認(rèn)識(shí)，筆-者將其歸納如下：

一種觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)于案例一應(yīng)對(duì)各犯罪人均以主犯認(rèn)定，在處罰時(shí)將犯罪所得的數(shù)額累計(jì)作為對(duì)各被告人量刑時(shí)選擇法定刑的依據(jù)。對(duì)于案例二應(yīng)以故意傷害罪追究四被告人的刑事責(zé)任，但在量刑時(shí)，應(yīng)在重傷的量刑幅度內(nèi)選擇較重的法定刑。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)于案例一和案例二均應(yīng)按照數(shù)罪并罰原則處理。即將案例一中的四次盜竊行為分四次處罰，每次首先區(qū)分出不同的犯罪人種類并以一罪定罪處罰，得出一個(gè)宣告刑，然后按照數(shù)罪并罰原則的要求得出一個(gè)合乎罪責(zé)刑相適應(yīng)原則要求的執(zhí)行刑。對(duì)于案例二亦采用如上的做法。

上述觀點(diǎn)究竟何者為是？可謂是婆說(shuō)婆有理，公說(shuō)公有理，莫衷一是。仔細(xì)分析，這樣的爭(zhēng)議都圍繞著我國(guó)刑法中的一個(gè)空白，即數(shù)次同種該如何區(qū)分犯罪人種類和處罰？這一問(wèn)題的提出，使得學(xué)者們很有必要去反思我國(guó)傳統(tǒng)的共同犯罪理論，并努力去尋求一種最佳的、合乎法治要求的處理規(guī)則。

二、數(shù)次同種共同犯罪的理論界定

中國(guó)自刑法規(guī)定共同犯罪以來(lái)，共同犯罪的界限愈顯明確。但在數(shù)次同種共同犯罪的數(shù)量日益增多的態(tài)勢(shì)之下，其理論研究確是一片空白。因此，筆-者認(rèn)為很有必要首先對(duì)數(shù)次同種共同犯罪的理論進(jìn)行科學(xué)界定。

（一）數(shù)次同種共同犯罪的概念和特征

刑法第25條規(guī)定：“兩人以上共同故意犯罪，是共同犯罪”。從而以比較概括的方式表述了共同犯罪的概念。在刑法教科書上，學(xué)者們也從不同角度、根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)把共同犯罪的形式歸納為：必要共同犯罪和任意共同犯罪、事前通謀的共同犯罪和事前無(wú)通謀的共同犯罪、簡(jiǎn)單共同犯罪和復(fù)雜共同犯罪、一般共同犯罪和犯罪集團(tuán)。實(shí)際上除了上述的表現(xiàn)形式之外，還有一種重要的表現(xiàn)形式對(duì)共同犯罪的處理規(guī)則影響也很大，即數(shù)次共同犯罪和一次共同犯罪，在數(shù)次共同犯罪中又有數(shù)次同種共同犯罪和數(shù)次異種共同犯罪之分。

何為數(shù)次同種共同犯罪？學(xué)界無(wú)人論及。筆-者認(rèn)為，所謂數(shù)次同種共同犯罪是指固定的數(shù)個(gè)犯罪人實(shí)施了兩次以上性質(zhì)相同的共同犯罪。這是從犯罪的次數(shù)和性質(zhì)上對(duì)共同犯罪區(qū)分出的一個(gè)重要類別。其主要有如下特征：1．在犯罪主體上，犯罪人為兩個(gè)以上達(dá)到、具備刑事責(zé)任能力的自然人或單位，且人員或單位恒定。當(dāng)然，這并不排除個(gè)人或單位在實(shí)施犯罪過(guò)程中的角色會(huì)有一定程度交叉的情形；2．在犯罪的次數(shù)上，數(shù)個(gè)犯罪人實(shí)施了兩次以上的共同犯罪，這是數(shù)次同種共同犯罪量的要求；3．在實(shí)施犯罪的性質(zhì)上，多次共同犯罪必須屬于同一性質(zhì)，如同為故意殺人、故意傷害等，而不是故意殺人和故意傷害的交叉，這是數(shù)次同種共同犯罪質(zhì)的要求；4．在犯罪客體上，數(shù)次犯罪必須是侵犯同一犯罪客體。即多次共同犯罪侵害的直接客體是相同的，而不是同類客體相同，如多次共同犯罪都侵犯到他人的生命權(quán)等；5．在犯罪主觀方面，必須是基于同一犯罪故意。即各個(gè)犯罪人在多次實(shí)施犯罪時(shí)都基于犯罪故意，并且故意的內(nèi)容完全一致。