一,職務(wù)侵占二審罪輕辯護(hù)意見書的法律依據(jù)是什么
職務(wù)侵占罪
持有異議,認(rèn)為邱立在本案中不構(gòu)成職務(wù)侵占罪,現(xiàn)根據(jù)案件事實(shí)并結(jié)合法律規(guī)定提出如下辯護(hù)意見,以供合議庭定罪量刑時(shí)予以參考。
二,被告人邱立的行為在本案中不符合職務(wù)侵占罪的犯罪構(gòu)成要件。
刑法
》第二百七十一條規(guī)定:“職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財(cái)物非法占為己有,數(shù)額較大的行為。”為厘清被告人邱立是否構(gòu)成該罪,辯護(hù)人從職務(wù)侵占罪的犯罪構(gòu)成上作如下分析。
(一)被告人邱立在本案中不符合職務(wù)侵占罪的主體要件。
本罪主體為特殊主體,包括公司、企業(yè)或者其他單位的人員。辯護(hù)人認(rèn)為,被告人邱立并非系合作社的工作人員,雙方之間并未建立勞動關(guān)系。理由如下:
1、從“聘用協(xié)議書”內(nèi)容來分析:“二、甲方按乙方(邱立)用戶放養(yǎng)的雞雛、金額5%提取費(fèi)用給乙方。”
首先,從該條款“乙方用戶”來看,所被放養(yǎng)的養(yǎng)殖戶,是邱立的用戶(在雙方合作前,邱立從事養(yǎng)殖業(yè),并建立一些客戶),并非海城市富強(qiáng)養(yǎng)殖合作社自有的用戶;
其次,其中約定提取“5%的費(fèi)用”而不是工資。因此可以說明,該聘用協(xié)議書的內(nèi)容體現(xiàn)的是合作關(guān)系,雙方系平等的民事主體,不具有隸屬關(guān)系,該協(xié)議不能說明雙方之間形成了勞動關(guān)系。
2、根據(jù)《勞動合同法》第十七條規(guī)定:“勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款:用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人;勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;勞動合同期限;工作內(nèi)容和工作地點(diǎn);工作時(shí)間和休息休假;勞動報(bào)酬;社會保險(xiǎn);勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù);法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項(xiàng)。”從“聘用協(xié)議書”內(nèi)容來看,勞動期限、工作休息時(shí)間、社會保險(xiǎn)等內(nèi)容均未寫明,該協(xié)議書顯然不符合勞動合同的要求,以此說明該協(xié)議書并非勞動合同,而是常見的民事合同。
辯護(hù)意見的的使用對于自己的權(quán)益維護(hù)有著重要的意義,但是程序上的使用需要符合國家的有關(guān)條件,在實(shí)際問題的處理上有關(guān)人員會忽視有關(guān)法律上的限定,進(jìn)而導(dǎo)致自己的權(quán)益損失,不過此類問題的處理在程序上的復(fù)雜是有關(guān)人員進(jìn)行問題解決需要留意的。
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