職工在工作中，特別是在有一定危險的工作中容易受傷。受傷之后，很多單位考慮的是如何趕快把職工打發(fā)走。而職工雖然不情愿，卻不知如何維護自己的合法權(quán)益，有的采取糾纏、鬧事的方式，結(jié)果事越鬧越僵。近年來，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，企業(yè)規(guī)模的擴大。工傷引起的糾紛也越來越多，層出不窮。

下面，就我作為律師多年來在辦理此類案件中的經(jīng)驗和體會談一下：

一.工傷的認定

1.怎么才能被認定為工傷。

a.下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定為工傷：

(一)在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的;

(二)工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的;

(三)在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的;

(四)患職業(yè)病的;

(五)因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的;

(六)在上下班途中，受到機動車事故傷害的;

(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認定為工傷的其他情形。可見，因工作引起的受傷、疾病，包括上下班途中受傷，都應(yīng)該被認定為工傷。

b.除上述情形外，還有一些例外，雖然不是因工作引起，也可認定為工傷。

如：工傷保險條例第十五條規(guī)定：職工有下列情形之一的，視同工傷：

(一)在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的;

(二)在搶險救災(zāi)等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的;

(三)職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。

職工有前款第(一)項、第(二)項情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受工傷保險待遇;職工有前款第(三)項情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受除一次性傷殘補助金以外的工傷保險待遇。

2.什么情況下，不會被認定為工傷。

(一)因犯罪或者違反治安管理傷亡的;

(二)醉酒導(dǎo)致傷亡的;

(三)自殘或者自殺的。

認定工傷應(yīng)該嚴格依據(jù)法律法規(guī)，不能斷章取義，有沖突時，要依據(jù)上位法高于下位法的原則及保護職工權(quán)益的原則進行。案例：王某無證駕駛自己的摩托車上班，行駛途中與馬某駕駛的汽車發(fā)生碰撞，致王某骨折。王某向縣勞保局申請工傷認定，勞保局接到申請后，依據(jù)勞動和社會保障部辦公廳在2000年12月14日作出的《關(guān)于無證駕駛車輛發(fā)生交通事故是否認定工傷問題的復(fù)函》有關(guān)“無證駕駛車輛違反了《治安管理處罰條例》、《道路交通管理條例》的有關(guān)規(guī)定，是違法行為……對于因無證駕駛車輛發(fā)生交通事故而造成負傷、致殘、死亡的，不應(yīng)認定為工傷”的規(guī)定，從而認定王某系無證駕駛，不構(gòu)成工傷。王某不服，提起行政訴訟，要求撤銷非工傷認定，重新作出工傷認定。

法院審理后認為，《工傷保險條例》、《中華人民共和國治安管理處罰法》和《中華人民共和國道路交通安全法》的效力明顯高于勞動和社會保障部復(fù)函的效力，王某無證駕駛自己的摩托車上下班的行為，雖然違反道路交通安全管理的相關(guān)規(guī)定，但并不屬于違反治安管理的違法行為，其在上班途中遭遇交通事故受到傷害，應(yīng)當(dāng)按工傷予以認定。

3.外派勞務(wù)人員的工傷從寬認定工傷保險條例第四十二條規(guī)定：職工被派遣出境工作，依據(jù)前往國家或者地區(qū)的法律應(yīng)當(dāng)參加當(dāng)?shù)毓ｋU的，參加當(dāng)?shù)毓ｋU，其國內(nèi)工傷保險關(guān)系中止;不能參加當(dāng)?shù)毓ｋU的，其國內(nèi)工傷保險關(guān)系不中止。外派勞務(wù)人員的工傷認定與國內(nèi)有所不同。最高人民法院《關(guān)于鄭立本與青島市建筑安裝工程公司追索賠償金糾紛一案的復(fù)函》認為，外派人員鄭立本在國外因交通事故受傷，退休后仍應(yīng)享受工傷待遇。原勞動部《關(guān)于外派勞務(wù)人員傷、殘、亡善后處理問題的復(fù)函》(勞險字〔1992〕16號)亦認為，外派勞務(wù)人員在國外發(fā)生傷、亡后，應(yīng)按照因工傷亡對待。國外沒有賠償金的，按國內(nèi)工傷保險待遇處理，所在單位應(yīng)給予適當(dāng)照顧。兩個復(fù)函的基本精神是一致的，為保護“外派勞務(wù)人員”這一特殊群體的合法權(quán)益，對外派人員在國外發(fā)生傷殘、死亡的，均應(yīng)認定為工傷，不強調(diào)“因工”要件。根據(jù)《工傷保險條例》第一條之規(guī)定，“保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償”是工傷保險立法目的之一，這兩個復(fù)函雖然在《工傷保險條例》之前，但其內(nèi)容與《工傷保險條例》并不相悖，與當(dāng)前以人為本，依法保護勞動者的合法權(quán)益、構(gòu)建和諧社會的價值取向是一致的，仍應(yīng)參照執(zhí)行。因此，外派勞務(wù)人員只要不具有《工傷保險條例》第十六條規(guī)定的工傷認定的除外情形，在國外發(fā)生的傷害都應(yīng)視為工傷。

4.工傷認定時間。職工發(fā)生事故傷害或者按被診斷、鑒定為職業(yè)病，所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。遇有特殊情況，經(jīng)報勞動保障行政部門同意，申請時限可以適當(dāng)延長。用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認定申請的，工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。用人單位未在規(guī)定的時限內(nèi)提交工傷認定申請，在此期間發(fā)生符合本條例規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費用由該用人單位負擔(dān)。

5.工傷認定的受理部門。根據(jù)屬地原則由用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門

6.所需材料。(一)工傷認定申請表;(二)與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的證明材料;(三)醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書(或者職業(yè)病診斷鑒定書)。

工傷認定申請表應(yīng)當(dāng)包括事故發(fā)生的時間、地點、原因以及職工傷害程度等基本情況。

工傷認定申請人提供材料不完整的，勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)一次性書面告知工傷認定申請人需要補正的全部材料。申請人按照書面告知要求補正材料后，勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)受理。

二.工傷后應(yīng)享受的待遇。

(一)未定殘的享受以下待遇：

1.醫(yī)療費。治療工傷所需費用符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務(wù)標準的，從工傷保險基金支付。

2.住院伙食補助費。職工住院治療工傷的，由所在單位按照本單位因公出差伙食補助標準的70%發(fā)給住院伙食補助費。

3.交通、食宿費用。經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)出具證明，報經(jīng)辦機構(gòu)同意，工傷職工到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的，所需交通、食宿費用由所在單位按照本單位職工因公出差標準報銷。

4.康復(fù)性治療的費用。工傷職工到簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)進行康復(fù)性治療的費用從工傷保險基金支付。

5.輔助器具費用。工傷職工因日常生活或者就業(yè)需要，經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認，可以安裝假肢、矯形器、假眼、假牙和配置輪椅等輔助器具。

6.護理費。生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護理的，由所在單位負責(zé)。

工傷職工已經(jīng)評定傷殘等級并經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認需要生活護理的，從工傷保險基金按月支付生活護理費。

7.工資福利。停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。停工留薪期一般不超過12個月。傷情嚴重或者情況特殊，經(jīng)設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認，可以適當(dāng)延長，但延長不得超過12個月。工傷職工評定傷殘等級后，停發(fā)原待遇，按照規(guī)定享受傷殘待遇。工傷職工在停工留薪期滿后仍需治療的，繼續(xù)享受工傷醫(yī)療待遇。

(二)定殘的，除享受1-7外，分三種情況對待：

1.被鑒定為一級至四級傷殘的，保留勞動關(guān)系，退出工作崗位，享受以下待遇：

(一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金。

(二)從工傷保險基金按月支付傷殘津貼，傷殘津貼實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準的，由工傷保險基金補足差額。

(三)工傷職工達到退休年齡并辦理退休手續(xù)后，停發(fā)傷殘津貼，享受基本養(yǎng)老保險待遇。基本養(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的，由工傷保險基金補足差額。

職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，由用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù)，繳納基本醫(yī)療保險費。

2.被鑒定為五級、六級傷殘的，享受以下待遇：

(一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金。

(二)保留與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作。難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼。傷殘津貼實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準的，由用人單位補足差額。

經(jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。

3.職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的，享受以下待遇：

(一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金

(二)勞動合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動合同的，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。

工傷職工工傷復(fù)發(fā)，確認需要治療的，享受本條例第二十九條、第三十條和第三十一條規(guī)定的工傷待遇。

三種情況的區(qū)別：1-4級工傷保險基金“養(yǎng)”到退休，單位不得解除勞動關(guān)系。5-10級工傷保險基金只支付一次性傷殘補助金5-6級單位要先考慮安排適當(dāng)工作，否則要支付傷殘津貼。除本人提出外，單位不得解除勞動關(guān)系。解除時要支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。7-10級勞動合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動合同的，單位可以解除勞動關(guān)系，但要支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。

(三)職工死亡的情況下。

1.職工因工死亡，其直系親屬從工傷保險基金領(lǐng)取喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補助金

2.傷殘職工在停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的，其直系親屬享受上述待遇。

3.一級至四級傷殘職工在停工留薪期滿后死亡的，其直系親屬可以享受喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金

(四)職工因工外出期間發(fā)生事故或者在搶險救災(zāi)中下落不明的.從事故發(fā)生當(dāng)月起3個月內(nèi)照發(fā)工資，從第4個月起停發(fā)工資，由工傷保險基金向其供養(yǎng)親屬按月支付供養(yǎng)親屬撫恤金。生活有困難的，可以預(yù)支一次性工亡補助金的50%。職工被人民法院宣告死亡的，按照職工因工死亡的規(guī)定處理。

(五)停止享受工傷保險待遇

1.喪失享受待遇條件的;

2.拒不接受勞動能力鑒定的;

3.拒絕治療的;

4.被判刑正在收監(jiān)執(zhí)行的。

三.誰繳工傷保險用人單位應(yīng)當(dāng)按時繳納工傷保險費。職工個人不繳納工傷保險費。

用人單位繳納工傷保險費的數(shù)額為本單位職工工資總額乘以單位繳費費率之積。

四.單位發(fā)生變化怎么辦

1.用人單位分立、合并、轉(zhuǎn)讓的，承繼單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)原用人單位的工傷保險責(zé)任;原用人單位已經(jīng)參加工傷保險的，承繼單位應(yīng)當(dāng)?shù)疆?dāng)?shù)亟?jīng)辦機構(gòu)辦理工傷保險變更登記。

2.用人單位實行承包經(jīng)營的，工傷保險責(zé)任由職工勞動關(guān)系所在單位承擔(dān)。

3.職工被借調(diào)期間受到工傷事故傷害的，由原用人單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任，但原用人單位與借調(diào)單位可以約定補償辦法。

4.企業(yè)破產(chǎn)的，在破產(chǎn)清算時優(yōu)先撥付依法應(yīng)由單位支付的工傷保險待遇費用。

五.單位未給辦理工傷保險怎么辦1.由勞動保障行政部門責(zé)令改正;2.未參加工傷保險期間用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。

六.索賠的法律程序

1.對勞動部門認定工傷不服，可以提起行政訴訟。

2.對單位的工傷待遇不服，可以提起勞動仲裁。