職工在工作中,特別是在有一定危險的工作中容易受傷。受傷之后,很多單位考慮的是如何趕快把職工打發(fā)走。而職工雖然不情愿,卻不知如何維護自己的合法權(quán)益,有的采取糾纏、鬧事的方式,結(jié)果事越鬧越僵。近年來,隨著經(jīng)濟的發(fā)展,企業(yè)規(guī)模的擴大。工傷引起的糾紛也越來越多,層出不窮。
下面,就我作為律師多年來在辦理此類案件中的經(jīng)驗和體會談一下:
一.工傷的認定
1.怎么才能被認定為工傷。
a.下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認定為工傷:
(一)在工作時間和工作場所內(nèi),因工作原因受到事故傷害的;
(二)工作時間前后在工作場所內(nèi),從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的;
(三)在工作時間和工作場所內(nèi),因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的;
(四)患職業(yè)病的;
(五)因工外出期間,由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的;
(六)在上下班途中,受到機動車事故傷害的;
(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認定為工傷的其他情形。可見,因工作引起的受傷、疾病,包括上下班途中受傷,都應(yīng)該被認定為工傷。
b.除上述情形外,還有一些例外,雖然不是因工作引起,也可認定為工傷。
如:工傷保險條例第十五條規(guī)定:職工有下列情形之一的,視同工傷:
(一)在工作時間和工作崗位,突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的;
(二)在搶險救災(zāi)等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的;
(三)職工原在軍隊服役,因戰(zhàn)、因公負傷致殘,已取得革命傷殘軍人證,到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。
職工有前款第(一)項、第(二)項情形的,按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受工傷保險待遇;職工有前款第(三)項情形的,按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受除一次性傷殘補助金以外的工傷保險待遇。
2.什么情況下,不會被認定為工傷。
(一)因犯罪或者違反治安管理傷亡的;
(二)醉酒導(dǎo)致傷亡的;
(三)自殘或者自殺的。
認定工傷應(yīng)該嚴格依據(jù)法律法規(guī),不能斷章取義,有沖突時,要依據(jù)上位法高于下位法的原則及保護職工權(quán)益的原則進行。案例:王某無證駕駛自己的摩托車上班,行駛途中與馬某駕駛的汽車發(fā)生碰撞,致王某骨折。王某向縣勞保局申請工傷認定,勞保局接到申請后,依據(jù)勞動和社會保障部辦公廳在2000年12月14日作出的《關(guān)于無證駕駛車輛發(fā)生交通事故是否認定工傷問題的復(fù)函》有關(guān)“無證駕駛車輛違反了《治安管理處罰條例》、《道路交通管理條例》的有關(guān)規(guī)定,是違法行為……對于因無證駕駛車輛發(fā)生交通事故而造成負傷、致殘、死亡的,不應(yīng)認定為工傷”的規(guī)定,從而認定王某系無證駕駛,不構(gòu)成工傷。王某不服,提起行政訴訟,要求撤銷非工傷認定,重新作出工傷認定。
法院審理后認為,《工傷保險條例》、《中華人民共和國治安管理處罰法》和《中華人民共和國道路交通安全法》的效力明顯高于勞動和社會保障部復(fù)函的效力,王某無證駕駛自己的摩托車上下班的行為,雖然違反道路交通安全管理的相關(guān)規(guī)定,但并不屬于違反治安管理的違法行為,其在上班途中遭遇交通事故受到傷害,應(yīng)當(dāng)按工傷予以認定。
3.外派勞務(wù)人員的工傷從寬認定工傷保險條例第四十二條規(guī)定:職工被派遣出境工作,依據(jù)前往國家或者地區(qū)的法律應(yīng)當(dāng)參加當(dāng)?shù)毓kU的,參加當(dāng)?shù)毓kU,其國內(nèi)工傷保險關(guān)系中止;不能參加當(dāng)?shù)毓kU的,其國內(nèi)工傷保險關(guān)系不中止。外派勞務(wù)人員的工傷認定與國內(nèi)有所不同。最高人民法院《關(guān)于鄭立本與青島市建筑安裝工程公司追索賠償金糾紛一案的復(fù)函》認為,外派人員鄭立本在國外因交通事故受傷,退休后仍應(yīng)享受工傷待遇。原勞動部《關(guān)于外派勞務(wù)人員傷、殘、亡善后處理問題的復(fù)函》(勞險字〔1992〕16號)亦認為,外派勞務(wù)人員在國外發(fā)生傷、亡后,應(yīng)按照因工傷亡對待。國外沒有賠償金的,按國內(nèi)工傷保險待遇處理,所在單位應(yīng)給予適當(dāng)照顧。兩個復(fù)函的基本精神是一致的,為保護“外派勞務(wù)人員”這一特殊群體的合法權(quán)益,對外派人員在國外發(fā)生傷殘、死亡的,均應(yīng)認定為工傷,不強調(diào)“因工”要件。根據(jù)《工傷保險條例》第一條之規(guī)定,“保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償”是工傷保險立法目的之一,這兩個復(fù)函雖然在《工傷保險條例》之前,但其內(nèi)容與《工傷保險條例》并不相悖,與當(dāng)前以人為本,依法保護勞動者的合法權(quán)益、構(gòu)建和諧社會的價值取向是一致的,仍應(yīng)參照執(zhí)行。因此,外派勞務(wù)人員只要不具有《工傷保險條例》第十六條規(guī)定的工傷認定的除外情形,在國外發(fā)生的傷害都應(yīng)視為工傷。
4.工傷認定時間。職工發(fā)生事故傷害或者按被診斷、鑒定為職業(yè)病,所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi),向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。遇有特殊情況,經(jīng)報勞動保障行政部門同意,申請時限可以適當(dāng)延長。用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認定申請的,工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi),可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。用人單位未在規(guī)定的時限內(nèi)提交工傷認定申請,在此期間發(fā)生符合本條例規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費用由該用人單位負擔(dān)。
5.工傷認定的受理部門。根據(jù)屬地原則由用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門
6.所需材料。(一)工傷認定申請表;(二)與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的證明材料;(三)醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書(或者職業(yè)病診斷鑒定書)。
工傷認定申請表應(yīng)當(dāng)包括事故發(fā)生的時間、地點、原因以及職工傷害程度等基本情況。
工傷認定申請人提供材料不完整的,勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)一次性書面告知工傷認定申請人需要補正的全部材料。申請人按照書面告知要求補正材料后,勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)受理。
二.工傷后應(yīng)享受的待遇。
(一)未定殘的享受以下待遇:
1.醫(yī)療費。治療工傷所需費用符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務(wù)標準的,從工傷保險基金支付。
2.住院伙食補助費。職工住院治療工傷的,由所在單位按照本單位因公出差伙食補助標準的70%發(fā)給住院伙食補助費。
3.交通、食宿費用。經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)出具證明,報經(jīng)辦機構(gòu)同意,工傷職工到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的,所需交通、食宿費用由所在單位按照本單位職工因公出差標準報銷。
4.康復(fù)性治療的費用。工傷職工到簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)進行康復(fù)性治療的費用從工傷保險基金支付。
5.輔助器具費用。工傷職工因日常生活或者就業(yè)需要,經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認,可以安裝假肢、矯形器、假眼、假牙和配置輪椅等輔助器具。
6.護理費。生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護理的,由所在單位負責(zé)。
工傷職工已經(jīng)評定傷殘等級并經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認需要生活護理的,從工傷保險基金按月支付生活護理費。
7.工資福利。停工留薪期內(nèi),原工資福利待遇不變,由所在單位按月支付。停工留薪期一般不超過12個月。傷情嚴重或者情況特殊,經(jīng)設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認,可以適當(dāng)延長,但延長不得超過12個月。工傷職工評定傷殘等級后,停發(fā)原待遇,按照規(guī)定享受傷殘待遇。工傷職工在停工留薪期滿后仍需治療的,繼續(xù)享受工傷醫(yī)療待遇。
(二)定殘的,除享受1-7外,分三種情況對待:
1.被鑒定為一級至四級傷殘的,保留勞動關(guān)系,退出工作崗位,享受以下待遇:
(一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金。
(二)從工傷保險基金按月支付傷殘津貼,傷殘津貼實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準的,由工傷保險基金補足差額。
(三)工傷職工達到退休年齡并辦理退休手續(xù)后,停發(fā)傷殘津貼,享受基本養(yǎng)老保險待遇。基本養(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的,由工傷保險基金補足差額。
職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的,由用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù),繳納基本醫(yī)療保險費。
2.被鑒定為五級、六級傷殘的,享受以下待遇:
(一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金。
(二)保留與用人單位的勞動關(guān)系,由用人單位安排適當(dāng)工作。難以安排工作的,由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼。傷殘津貼實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準的,由用人單位補足差額。
經(jīng)工傷職工本人提出,該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系,由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。
3.職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的,享受以下待遇:
(一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金
(二)勞動合同期滿終止,或者職工本人提出解除勞動合同的,由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。
工傷職工工傷復(fù)發(fā),確認需要治療的,享受本條例第二十九條、第三十條和第三十一條規(guī)定的工傷待遇。
三種情況的區(qū)別:1-4級工傷保險基金“養(yǎng)”到退休,單位不得解除勞動關(guān)系。5-10級工傷保險基金只支付一次性傷殘補助金5-6級單位要先考慮安排適當(dāng)工作,否則要支付傷殘津貼。除本人提出外,單位不得解除勞動關(guān)系。解除時要支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。7-10級勞動合同期滿終止,或者職工本人提出解除勞動合同的,單位可以解除勞動關(guān)系,但要支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。
(三)職工死亡的情況下。
1.職工因工死亡,其直系親屬從工傷保險基金領(lǐng)取喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補助金
2.傷殘職工在停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的,其直系親屬享受上述待遇。
3.一級至四級傷殘職工在停工留薪期滿后死亡的,其直系親屬可以享受喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金
(四)職工因工外出期間發(fā)生事故或者在搶險救災(zāi)中下落不明的.從事故發(fā)生當(dāng)月起3個月內(nèi)照發(fā)工資,從第4個月起停發(fā)工資,由工傷保險基金向其供養(yǎng)親屬按月支付供養(yǎng)親屬撫恤金。生活有困難的,可以預(yù)支一次性工亡補助金的50%。職工被人民法院宣告死亡的,按照職工因工死亡的規(guī)定處理。
(五)停止享受工傷保險待遇
1.喪失享受待遇條件的;
2.拒不接受勞動能力鑒定的;
3.拒絕治療的;
4.被判刑正在收監(jiān)執(zhí)行的。
三.誰繳工傷保險用人單位應(yīng)當(dāng)按時繳納工傷保險費。職工個人不繳納工傷保險費。
用人單位繳納工傷保險費的數(shù)額為本單位職工工資總額乘以單位繳費費率之積。
四.單位發(fā)生變化怎么辦
1.用人單位分立、合并、轉(zhuǎn)讓的,承繼單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)原用人單位的工傷保險責(zé)任;原用人單位已經(jīng)參加工傷保險的,承繼單位應(yīng)當(dāng)?shù)疆?dāng)?shù)亟?jīng)辦機構(gòu)辦理工傷保險變更登記。
2.用人單位實行承包經(jīng)營的,工傷保險責(zé)任由職工勞動關(guān)系所在單位承擔(dān)。
3.職工被借調(diào)期間受到工傷事故傷害的,由原用人單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任,但原用人單位與借調(diào)單位可以約定補償辦法。
4.企業(yè)破產(chǎn)的,在破產(chǎn)清算時優(yōu)先撥付依法應(yīng)由單位支付的工傷保險待遇費用。
五.單位未給辦理工傷保險怎么辦1.由勞動保障行政部門責(zé)令改正;2.未參加工傷保險期間用人單位職工發(fā)生工傷的,由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。
六.索賠的法律程序
1.對勞動部門認定工傷不服,可以提起行政訴訟。
2.對單位的工傷待遇不服,可以提起勞動仲裁。
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