實(shí)踐中,兩罪的區(qū)分通常是看行為人有無平賬的行為。如果使用虛假票據(jù)平賬,賬面與實(shí)際資金情況一致的,這樣對于單位來說,其帳上的資金已被用于合理的支出,賬上已沒有這筆款,這樣行為人支取公款的行為被完全掩蓋,其可以達(dá)到侵吞公款的目的,這種情況才屬于真正意義上的平賬。雖然從單位賬面上看似乎是平的,但實(shí)際上賬面與庫存資金情況根本不符,很容易發(fā)現(xiàn)賬上的虧空,在這種情況下行為人是不能夠達(dá)到侵吞公款的目的的,也就是說行為人未做到真正意義上的平賬。
當(dāng)然,是否平賬只是判斷構(gòu)成貪污罪還是挪用公款罪的一般標(biāo)準(zhǔn),而不是唯一標(biāo)準(zhǔn)。例如,行為人挪用公款后為應(yīng)付查賬而暫時平賬,不能因其暫時平賬改變挪用公款的定性,又如行為人直接侵吞公款并揮霍殆盡,即使未平賬也應(yīng)認(rèn)定其構(gòu)成貪污罪。因此,對行為人行為的定性的關(guān)鍵還在于看其主觀上對于公共財物是具有非法占有還是非法使用的故意。那么如何判斷行為人的主觀故意,除了行為人自己的供述外,更重要的是通過客觀外現(xiàn)的行為表現(xiàn)來分析,其中包括行為人動用公款的手段。對賬目的處理、公款的用途和歸還情況等。
需要注意的是,“不想還”與“不能還”反映了行為人不同的主觀故意和主觀惡性,“不想還”是指行為人有能力歸還而不歸還,反映出其主觀上非法占有的故意,有較大的主觀惡性;“不能還“是指行為人想歸還但客觀上沒有能力歸還,行為人主觀上只有挪用公款的故意,其主觀惡性相對較小,不能因?yàn)楣钗催€而不問緣由就推定行為人主觀上要非法占有公款,這種客觀歸罪對于行為人有失公允,已被新刑法廢止。
另外,不能僅因?yàn)楸桓嫒藵撎佣唵蔚耐贫ㄆ鋵θ抗疃季哂蟹欠ㄕ加械哪康摹4蠖鄶?shù)情況下,行為人潛逃是因?yàn)槠鋵?shí)施了挪用公款的犯罪行為且畏懼承擔(dān)刑事法律責(zé)任而潛逃,是一種畏罪行為,其主觀上是出于畏懼的心理。行為人挪用公款已屬犯罪既遂,其畏懼案發(fā)而潛逃不影響其犯罪行為的性質(zhì),也就是說對未攜帶的公款,其主觀上不一定轉(zhuǎn)化為不打算歸還該公款,以及如果查明行為人有能力歸還挪用的公款而拒不歸還,如采取隱匿、轉(zhuǎn)移挪用的公款的手段拒不歸還,則說明行為人的主觀犯意已由非法使用公款轉(zhuǎn)化為非法占有公款,應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰。
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