股權轉讓就是投資者在其所投資的企業發展到相對成熟的情況下,投資者將所持有的權益資本在市場上出售以獲得利益的過程。那么股權轉讓協議是否可以適用香港仲裁條款?股權轉讓是否適用香港仲裁條款,要根據自身情況,結合轉讓條件進行比對。
一、股權轉讓變更登記手續性質
為更深入闡述股權轉讓變更手續,首先應該弄清股權轉讓變更登記的性質。在此,應該將股權轉讓合同與股權轉讓兩者(即股權的取得)區分開來。股權轉讓合同是一種債權行為,而股權轉讓是一種物權變動行為,股權轉讓合同是股權轉讓(物權變動)之原因,股權轉讓(完成或生效)是通過股份轉讓合同(即債權意思表示一致)并履行一定方式(交付或登記)以致產生股權變動的效力,因此股權轉讓變更登記實際是物權變動效力的問題,其本質為物權變動行為。
二、股權轉讓合同的生效要件
在實踐中存在許多已簽定股權轉讓合同但未辦理公司變更登記或工商變更登記情形,而未辦理公司變更登記或已辦理公司變更登記而未辦理工商變更登記是否影響股權轉讓合同效力。司法實踐中,部份法院將辦理公司變更登記或工商變更登記作為股權轉讓合同轉讓生效要件,將未辦理公司變更登記或工商變更登記的股權轉讓合同作為無效合同處理,這是混浠了債權行為物權變動行為,違背了當事人契約自由的原則。
合同是當事人合意的結果,是契約自由原則的體現,因此只要當事人雙方就合同的主要條款達成一致,合同即成立。我國合同法對于合同生效的規定,一般而言,成立的合同自成立時生效,但有兩種例外:其一,附條件或附期限的合同自條件成就或期限屆至時生效;其二,是法律、行政法規規定應當經過批準、登記等手續生效的,自批準、登記時生效。
《中華人民共和國公司法》第36條規定股權轉讓應當將股東記載于股東名冊,《公司登記管理條例》第31條規定股權額轉讓應當到工商登記部門辦理變更登記。公司變更登記實際是股權取得的行為,而工商變更登記是國家行政機關對公司的行政管理,況且雖然法律、行政法規規定應當辦理登記手續,但未規定辦理該手續后股權轉讓合同才生效,所以公司變更登記及工商變更登記并非股權轉讓合同的生效要件。
故此,股權轉讓合同屬于自合同成立時生效情形,未辦理公司變更登記或工商變更登記不影響合同的效力。
三、股權轉讓的生效要件
股權轉讓合同生效后,受讓方未當然取得股權額,受讓方要取得股權必須在完成股權的交付方可,即才發生物權變動,受讓方取得股權成為股東。股權轉讓行為屬于物權變動行為,股權轉讓生效以辦理公司登記手續為一般要件,同時尊重股權實際轉讓事實的原則。
四、公司變更登記程序及法律責任
公司變更登記應由轉讓方(原股東)向董事會或公司章程規定的公司內部組織機構(以下簡稱公司登記機構)申請變更股東登記,再由公司登記機構依公司法及公司章程規定進行審核。若轉讓符合公司法及公司章程規定,公司登記機構應作出同意變更并到工商行政管理部門辦理變更登記手續。反之,公司登記機關有作出拒絕的權利。
只要符合以上條件,就可以進行股權轉讓。至于協議是否使用香港仲裁條款,是要以具體的協議條款進行分析的。目前,股權轉讓已經成為了企業募集資本、資源優化配置的重要手段之一,股權的轉讓一定要符合公司法的有關規定進行轉讓。
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簡介:
中共黨員,北京盈科(泰州)律師事務所商事訴訟與仲裁法律事務部副主任律師,AFP國際金融理財師,國家高級秘書職稱,海口市作家協會會員,國際律師協會會員,10年多的銀行從業豐富經驗,具有法律、會計、保險、反洗錢等資格證書,銀行、金融、財稅業務經驗豐富。海南大學法學學士。為社會自然人和政府機關、企事業單位的依法行政、合規經營、商事活動及項目運作提供法律服務。尤其擅長刑事辯護、擔任法律顧問、事故保險理賠、工程合同、債權債務糾紛、商務談判和商事仲裁、婚姻繼承、勞動人事爭議仲裁、房地產、知識產權、醫療損害賠償等糾紛處理。專注財稅、合同、風控、經濟業務。擅長訴訟方案策劃和訴訟技巧的運用,致力于縝密進取的態度服務每一位當事人。17888178896(微信同號)
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