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寧波
醫療損害賠償責任的歸責原則和責任構成要件
醫療損害賠償責任的歸責原則和責任構成要件
醫療損害賠償責任是違約責任和侵權責任的競合，患者可以要求醫療機構對其承擔違約責任抑或侵權責任。如果患者選擇違約之訴，則醫療機構承擔違約責任;如果患者選擇侵權之訴，則適用過錯原則。
1、醫療機構的侵權責任。
我國民法通則和國務院醫療事故處理條例確立的醫療損害賠償是以過錯責任為歸責原則，由于醫療損害賠償的特殊性，根據最高法院關于民事訴訟證據的司法解釋第四條，因醫療行為引起的侵權訴訟，實行因果關系推定和過錯推定。受害人在因果關系和過錯的要件上不必舉證證明，而是由法官推定，受害人只需證明自己在醫院就醫期間受到損害。如果醫療機構認為自己的醫療行為與受害人的損害事實之間沒有因果關系，或自己沒有過錯，可以舉證證明自己的主張，推翻因果關系推定或過錯推定，不承擔責任，否則，因果關系推定或過錯推定成立。因此，醫療損害賠償責任構成要件包括醫療過錯、醫療損害和因果關系。醫療機構只要證明了一個推定不成立，即只要有一個侵權構成要件不成立，侵權責任就不能成立，就能夠免除其全部賠償責任。
2、醫療機構的違約責任。
在對醫療機構適用違約責任時，應當充分考慮醫療服務合同的特殊性。因為，盡管合同法調整醫生與患者之間的關系，但是，當病人求助于醫生治療疾病，醫生也同意對病人進行治療時，并沒有產生一般意義上的合同。因為醫生將做什么并未具體化、特定化，也就是說，對合同的權利義務沒有明確和具體的約定。實際上是將醫生的責任建立在違反注意義務的默示協議的基礎上，因為合同不是書面的而且沒有明示保證治療一定成功，故稱為默示協議。從這個意義上來理解醫生的合同的義務，就能夠得出這樣的結論，醫生的合同義務并沒有改變法律對醫生所要求的技能及注意義務即法定義務。既然這樣，在醫患之間的合同，沒有明確的書面合同約定的情況下，違反默示合同的責任與職業過失侵權責任之間沒有什么本質區別。因為患者選擇違約之訴時，請求權的基礎是醫療機構違約。如前所述，由于醫療服務合同對醫療機構的合同義務沒有明確具體的約定，因此，在判斷醫療機構是否違約時，考察的因素是實際也仍然是診療護理行為是否有過錯、是否造成了損害以及行為與結果之間是否有因果關系。如此看來，判斷醫療違約和判斷醫療過失之間并沒有實質性的區別，除非醫患之間有明確的書面約定。
3、特殊情況下適用公平原則。
醫療損害賠償糾紛與其他人身損害賠償糾紛相比，其特殊性自不待言，因此，在適用公平原則時，應當嚴格限制其范圍，不能泛化。目前，審判實踐中對醫療損害賠償適用公平責任的多見于無過錯輸血感染病毒案件。適用公平原則應注意避免“平均化傾向”，參考受害人的損害程度、參考當事人的經濟狀況、公平分擔損失，是補償性質，而不是賠償性質
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