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寧波
關于正當防衛中幾個問題的探討
新刑法中對“正當防衛”規定作了重大的修改補充，主要立法精神是適當地放寬“正當防衛”的構成條件，除原則性地規定“正當防衛”行為不負刑事責任以外，還對某些特定情況下的“正當防衛”不負刑事責任作了特別規定，這就有利于公民大膽地運用“正當防衛”的法律武器同不法侵害作斗爭，震懾犯罪分子，使其不敢輕舉妄動。本文從正當防衛上的成立條件、特殊防衛、不法侵害的界定等幾個方面，對正當防衛相關理論及個人見解進行了初步的闡述和探討。
關鍵詞：正當防衛、不法侵害、特殊防衛、侵害性、違法性、緊迫性可制止性、暴力犯罪
正當防衛是我國刑法規定的一項重要制度,1997年修訂的《中華人民共和國刑法》，對正當防衛作了非常必要的完善和修改,對于鼓勵和保護廣大公民同違法犯罪作斗爭無疑將起到了十分重要的作用,同時也具有很高的理論價值,但是,在我國司法實踐中,正當防衛的運用還存在諸多疑難和爭議問題,對于成立正當防衛的條件及特殊防衛權還存在許多操作技術和價值判斷方面的分歧。本文將從以下幾個方面進行闡述。
一、對“正當防衛”成立條件的問題的探討
我國刑法中的正當防衛，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而對不法侵害者所實施的不明顯超過必要限度的反擊行為。
公民享有正當防衛權,但這并不意味著公民可以任意實施防衛。刑法中規定的正當防衛是一種在緊急狀態下才產生的權利。因此，防衛權是基于保護合法權益的需要所派生出來的一種權力。既然如此，正當防衛權只有正確地、恰當地行使，才符合刑法設立正當防衛制度的目的。否則，不僅不能達到保護合法權利的目的，反而危害社會，從而釀成新的違法犯罪。因此，行為是不是正當防衛是有一定的規格和標準的，而這一規格和標準也就是正當防衛的成立條件。
通說認為,正當防衛的成立應當具備以下五個條件:(1)實施正當防衛的起因條件：必須有不法侵害存在;(2)正當防衛的時間條件：必須是不法侵害正在進行中;(3)正當防衛的對象條件：必須對不法侵害人實施;(4)正當防衛的主觀條件:防衛行為須出于防衛的認識和防衛的目的;(5)正當防衛的強度條件：防衛行為不能超過必要的限度。在此本文只從“正當防衛”的時間條件和限度條件這兩個問題上進行分析。
(一)、時間條件
“正當防衛”只能對正在進行的不法侵害行為實行。所謂正在進行，是指不法侵害正處于已經開始并且尚未結束的進行狀態。
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