作者：奚曉明最高人民法院副院長奚曉明

隨著經(jīng)濟體制改革的不斷深入，社會經(jīng)濟生活發(fā)生了深刻的變化，在商事糾紛案件中也有所體現(xiàn)。隨著我國法制建設的不斷推進，相關民商事實體法和程序法的頒布和修改也在持續(xù)進行，商事審判領域中的新情況和新問題不斷出現(xiàn)。下面，我僅就當前商事審判工作中反映較多的法律適用問題，談幾點意見。

一、關于擔保物權的實現(xiàn)問題

1、關于實現(xiàn)擔保物權案件的審查問題。人民法院對于擔保物權實現(xiàn)案件的審查，在性質(zhì)上，屬于“形式審查”，主要審查擔保物權實現(xiàn)的條件是否成就，包括擔保物權是否有效成立、主債務履行期是否屆滿、擔保物權的實現(xiàn)是否受到限制等。經(jīng)審查后發(fā)現(xiàn)存在民事權益爭議的，應駁回申請人的申請，并告知其向人民法院起訴。對于被申請人提出異議且提供證據(jù)證明的，人民法院應進行綜合判斷。如果被申請人僅籠統(tǒng)提出或表示異議，但未提供證據(jù)證明的，人民法院應駁回其異議，以防止被申請人濫用異議權。被申請人提出合理異議，經(jīng)審查成立的，可駁回申請人的申請，并告知申請人通過訴訟程序予以解決。在審查中，人民法院認為確有必要進行聽證的，可依職權啟動聽證程序，通知申請人、被申請人及相關利害關系人到庭接受詢問。擔保物權的實現(xiàn)程序?qū)儆谔貏e程序，不適用調(diào)解，如果雙方當事人在人民法院審查過程中自愿和解，可由申請人提出撤回申請，人民法院應予準許。

2、關于擔保權利并存的問題。人保和物保并存的擔保權人申請實現(xiàn)擔保物權的，應根據(jù)物權法第一百七十六條的規(guī)定處理，但應注意審查當事人對物保和人保的實現(xiàn)順序有無特別約定，如果實現(xiàn)擔保物權的申請與當事人之間的約定不符的，應裁定駁回申請。對于同一財產(chǎn)上設有多個擔保物權的，如登記在先的擔保物權尚未實現(xiàn)，后順位的擔保物權人申請實現(xiàn)擔保物權的，人民法院可以支持，但應當以保障先順位的擔保物權為前提。

擔保物權的實現(xiàn)程序是一項全新的制度，因立法較為原則，實踐中遇到問題在所難免。最高人民法院正在研究制定相應的司法解釋，在司法解釋出臺之前，我們鼓勵各地法院積極探索，先行先試，避免對該類案件不予受理或拒絕受理的情形發(fā)生，以切實保障當事人的合法權利。

二、關于企業(yè)間借貸的問題

1、關于借款合同效力

近年來，各地法院對民間借貸的問題反映比較突出。但嚴格說，民間借貸并不是法律概念。對“民間借貸”這一概念的范圍，司法部門與行政監(jiān)管部門的理解并不一致。按照1991年最高人民法院下發(fā)的《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》中的規(guī)定，此類案件是指自然人之間的借貸糾紛、自然人與法人之間的借貸糾紛，以及自然人與其他組織之間的借貸糾紛。而金融監(jiān)管部門所掌握的標準是，凡商業(yè)銀行金融借貸以外的借款合同糾紛均屬于民間借貸。其中，既包括自然人之間的生活消費性借貸，也包括企業(yè)之間的生產(chǎn)經(jīng)營性借貸。就企業(yè)間的借貸而言，既包括具備金融從業(yè)資質(zhì)的小貸公司、典當公司等非銀行機構與企業(yè)間的借貸，也包括不具備金融從業(yè)資質(zhì)的企業(yè)之間的資金拆借行為。在商事審判中，對于企業(yè)間借貸，應當區(qū)別認定不同借貸行為的性質(zhì)與效力。對不具備從事金融業(yè)務資質(zhì)，但實際經(jīng)營放貸業(yè)務、以放貸收益作為企業(yè)主要利潤來源的，應當認定借款合同無效。在無效后果的處理上，因借貸雙方對此均有過錯，借款人不應當據(jù)此獲得額外收益。根據(jù)公平原則，借款人在返還借款本金的同時，應當參照當?shù)氐耐谕愘J款平均利率的標準，同時返還資金占用期間的利息。對不具備從事金融業(yè)務資質(zhì)的企業(yè)之間，為生產(chǎn)經(jīng)營需要所進行的臨時性資金拆借行為，如提供資金的一方并非以資金融通為常業(yè)，不屬于違反國家金融管制的強制性規(guī)定的情形，不應當認定借款合同無效。

2、關于利息保護的標準及償還順序

借貸雙方對借款期限內(nèi)的利率有約定的，從其約定，但約定的利率不得超過借貸行為發(fā)生時中國人民銀行公布的同期同類貸款基準利率的四倍。借貸雙方對支付利息的約定不明的，可以根據(jù)當事人之間的交易習慣、參照中國人民銀行公布的同期同類貸款基準利率或者當?shù)赝诿耖g借貸的平均利率水平確定。借貸雙方對本金與利息的償還順序有約定的，從其約定。沒有約定的，按照先息后本的順序計算。借貸雙方既約定了逾期還款的違約金，又約定了逾期利率的，借款人可以同時主張逾期利息和違約金，但總額以中國人民銀行公布的同期同類貸款基準利率的四倍為限。借款人向小額貸款公司、典當公司借款，在合同約定的利息之外，同時約定了其他合理費用的，應予保護，但總額一般也應以不超過中國人民銀行公布的同期同類貸款基準利率的四倍為限。

隨著我國利率市場化改革進程的推進，今后央行可能不再公布貸款基準利率。在此背景下，我們以基準貸款利率的四倍作為利率保護上限的司法政策，也將做出調(diào)整。鑒于各地法院受理的民間借貸案件較多，這里是否可以考慮以當?shù)夭煌虡I(yè)銀行之間同期同類貸款的平均利率作為四倍的參照值，可進一步研究論證。

三、關于公司法中的法人人格否認問題

1、關于適用條件

公司法第二十條的規(guī)定為適用公司法人人格否認制度提供了法律依據(jù)，但應予強調(diào)的是，法人人格獨立是公司法的基本原則，人格否認是公司制度的例外。因此，要從嚴掌握法人人格否認制度的適用條件。在程序上，適用法人人格否認制度應當以當事人主張為前提，人民法院不得依職權主動適用。在實體上，須同時具備公司法第二十條所規(guī)定的主體要件、行為要件和結果要件，避免因濫用該制度而動搖法人人格獨立原則的基石。

2、關于人格混同的認定與舉證責任的分配

股東與公司存在財產(chǎn)混同、業(yè)務混同、人事混同、住所混同情形的，可以認定股東與公司人格混同。對上述事實，應當由公司債權人承擔舉證責任，但一人公司除外。公司債權人能夠提供初步證據(jù)證明股東濫用公司獨立法人地位和股東有限責任，但因公司經(jīng)營情況的證據(jù)由公司掌握而無法進一步提供證據(jù)予以證明的，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，確定進一步證明是否存在濫用法人人格行為的舉證責任由公司或股東承擔。

3、關于法人人格的逆向否認與橫向否認

根據(jù)公司法第二十條的規(guī)定，法人人格否認制度的適用對象僅限于公司股東。但司法實踐中也存在公司與股東人格不分，由此導致股東的債權人要求公司對股東的債務承擔連帶責任的情形，以及因關聯(lián)公司之間人格不分，導致公司債權人要求該公司的關聯(lián)公司也承擔連帶責任的情形。對于這些案件，能否適用公司人格否認制度，存有爭議。在學理上，因股東濫用公司獨立人格逃避債務，進而由股東為公司之債負連帶責任的模式，被稱為法人人格的順向否認。股東的債權人訴請公司對其股東的債務承擔連帶責任的情形，以及公司的債權人訴請該公司的關聯(lián)公司對該公司的債務承擔連帶責任的情形，則被稱為法人人格的逆向否認或橫向否認。嚴格地說，只有順向否認的模式才符合公司法第二十條所規(guī)定的適用法人人格否認的條件，但逆向否認或橫向否認是否適用公司法第二十條所規(guī)定的法人人格否認制度的法理，可在今后審判實踐中進一步研究總結。

四、關于破產(chǎn)案件管理人的分類問題

現(xiàn)行破產(chǎn)法制度下，破產(chǎn)管理人的指定原則上采取隨機方式。但實踐表明，完全隨機地在管理人名冊中指定管理人，并非均有利于破產(chǎn)案件的審理。從審判實踐需要出發(fā)，有必要探索對管理人的分類管理制度。具體而言，在隨機指定的前提下，可以根據(jù)專業(yè)能力、職業(yè)操守、勤勉程度、履職情況等考核指標，確定管理人的等級;與此相對應，可以根據(jù)案件復雜程度和標的額的大小，將破產(chǎn)案件分為重大復雜破產(chǎn)案件、普通破產(chǎn)案件、小額破產(chǎn)案件等類別，據(jù)此確定不同管理人的不同辦案資質(zhì)。這樣既能使職業(yè)能力尚不能滿足破產(chǎn)管理工作需要的管理人通過辦理一些案情簡單、財產(chǎn)較少的小額破產(chǎn)案件來積累經(jīng)驗，同時也對辦理重大復雜破產(chǎn)案件的管理人提出了更高要求。此外，還要建立公開透明的競爭機制，綜合管理人隊伍的專業(yè)性和流動性等因素，對管理人實行晉級和降級管理。從已有的地方法院實踐看，管理人的分級管理有利于促進管理人隊伍的專業(yè)化，有利于改進和完善管理人隊伍的管理和監(jiān)督機制，有利于提高管理人制度的運行效能，值得推廣。

原文出處：在全國法院商事審判工作座談會上的講話

(作者單位：最高人民法院)