一、代位權(quán)的概念和特征。

所謂債權(quán)人的代位權(quán)，是指債務人應當行使卻不行使其對第三人(次債務人)享有的權(quán)利而有害于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務人的權(quán)利，又稱為代位訴權(quán)或間接訴權(quán)。代位權(quán)制度在國外立法中也有規(guī)定，但作為一種法律制度正式確立于法國。我國債權(quán)人的代位權(quán)有如下法律特征：

1、債權(quán)人代位權(quán)是債權(quán)的從權(quán)利，隨債權(quán)的產(chǎn)生，轉(zhuǎn)移和消滅而產(chǎn)生、轉(zhuǎn)移和消滅。債權(quán)人代位權(quán)不能獨立產(chǎn)生，也沒有獨立存在的可能，只能依附于合同債權(quán)以及其他債權(quán)而存在。債務人沒有到期債權(quán)，債權(quán)人就無代位權(quán)可言。債權(quán)轉(zhuǎn)移，其隨同轉(zhuǎn)移，債權(quán)消滅，其隨同消滅。

2、債權(quán)人代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義，代債務人之位向債務人的債務人主張權(quán)利。債權(quán)人代位權(quán)不是代理權(quán)，不適用代理權(quán)的規(guī)定，區(qū)別在于債權(quán)人是以自己的名義而不是以債務人的名義行使權(quán)利。

我國《中華人民共和國》(以下簡稱《合同法》)第七十三條明確規(guī)定了債權(quán)人之代位權(quán)：“因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。”①《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》(以下簡稱《合同法解釋》)第11條至22條對代位權(quán)也作了詳細的規(guī)定。代位權(quán)是債權(quán)人權(quán)利的擴張，是對傳統(tǒng)合同法債的相對性理論的突破;將“入庫規(guī)則”變?yōu)椤爸苯邮軆斠?guī)則”的做法成為我國債權(quán)人代位權(quán)制度的一大特點。債權(quán)人的代位權(quán)，是債權(quán)人所固有的實體法上的一種權(quán)利。它的效力及于債權(quán)人、債務人和次債務人。

債權(quán)人的代位權(quán)起始于羅馬法中的代位請求權(quán)(或稱間接訴權(quán))。在羅馬法中的代位請求權(quán)制度，其含義是指債權(quán)人對于債務人不行使自己的權(quán)利而影響債權(quán)人權(quán)利實現(xiàn)時，債權(quán)人得以自己的名義代替?zhèn)鶆杖诵惺箼?quán)利的權(quán)利。現(xiàn)代意義上的債權(quán)人的代位權(quán)制度，最先出現(xiàn)于1804年《法國民法典》，該法典第一千一百六十六條規(guī)定：“債權(quán)人得行使債務人的一切權(quán)利及訴訟，但權(quán)利和訴訟權(quán)專屬于債務人的，不在此限。”我國調(diào)整民事關(guān)系的基本法律《中華人民共和國》沒有規(guī)定債權(quán)人的代位權(quán)制度。但在《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國〉若干問題的意見》第300條對代位權(quán)也作了規(guī)定，被執(zhí)行人不能清償債務，但對第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可依債權(quán)人的申請，通知第三人向申請人履行債務。隨著我國經(jīng)濟體制由單一的計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)化的發(fā)展，各種市場主體之間的債務糾紛也隨著增加，再加上各方面的原因，債務案件的審理難度也越來越大，這尤其表現(xiàn)在不少債務人為了逃避債務，故意不主張自己的債權(quán)，甚至放棄自己的債權(quán)，這樣不僅使債權(quán)人的權(quán)利得不到實現(xiàn)，債務案件的判決也難以得到執(zhí)行，從而對社會經(jīng)濟秩序和商業(yè)道德構(gòu)成了更深層次的的危害。鑒于上述社會現(xiàn)實，為確保市場經(jīng)濟的交易安全，加強對債權(quán)人的債權(quán)保護就突顯必要，而作為債權(quán)保全手段之一的債權(quán)人的代位權(quán)制度自然就在我國立法中得到了確立。這一立法空白在我國逐步由司法解釋到以立法的方式確定下來，因而在《合同法》中作了明確規(guī)定“因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。”這便是債權(quán)人的代位權(quán)制度。