其一,從處罰種類上看,財政部的處罰種類較簡單,僅行政處罰決定一種,而中國證監(jiān)會的處罰種類較多,有行政處罰決定,也有責令整改通知或公開通報批評。

其二,從處罰種類的使用方式和內(nèi)容上看,在中國證監(jiān)會處罰種類中,2003年以前,行政處罰決定和公開通報批評一般分開使用,而后者數(shù)量較少;2003年以來,行政處罰決定和責令整改通知開始同時使用,即被處罰單位同時收到行政處罰決定和責令整改通知,且數(shù)量有所增加;處罰決定的內(nèi)容主要是責令改正和罰款,而責令整改通知的內(nèi)容基本上是行政處罰決定中"責令改正"條內(nèi)容的展開,公開通報批評的內(nèi)容除公開譴責外也要求進行整改。

而地方證監(jiān)局往往出具限期整改通知書,雖內(nèi)容涉及對虛假陳述行為要求限期整改,然而,是否可成為投資者侵權賠償之訴的依據(jù),則值得研究。筆者認為,限期整改通知書也可以作為虛假陳述民事侵權賠償訴訟的前置條件文件。

其三,從處罰文件字號和名稱上看,中國證監(jiān)會處罰決定一直以"證監(jiān)罰字()號"和"行政處罰決定書"的名義出現(xiàn);而責令整改通知則以"證監(jiān)責改字()號"和"責令整改通知書"的名義出現(xiàn)[在2003年以前,在處罰其他違法違規(guī)事項時,還有以"證監(jiān)機構(gòu)字()號"和"進行整改的通知"的名義出現(xiàn)];2003年以前公開通報批評則以"證監(jiān)公司字()號"、"證監(jiān)稽查字()號"和"予以通報批評的通知"的名義出現(xiàn)[在處罰其他違法違規(guī)事項時,還有以"證監(jiān)機構(gòu)字()號"和"予以批評的通報"、"予以公開批評的通報"的名義出現(xiàn)],并不完全統(tǒng)一。

其四,從處罰文件所依據(jù)的法律法規(guī)和救濟手段上看,行政處罰決定書均依據(jù)《證券法》、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》、《行政處罰法》、《行政復議法》、《行政訴訟法》及證監(jiān)會的有關規(guī)定,并明示被處罰人在收到處罰決定書之日起60天內(nèi)可以提起行政復議或3個月內(nèi)提起行政訴訟;責令整改通知則依據(jù)《證券法》、《公司法》、《上市公司治理準則》、《企業(yè)會計制度》及證監(jiān)會的有關規(guī)定,并明示被整改人1-3個月內(nèi)提出整改報告,少數(shù)情況下也有1年的,但沒有對救濟手段作出明示;公開通報批評一般依據(jù)《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》及證監(jiān)會的有關規(guī)定,也沒有對救濟手段和救濟期限作出明示。

在處罰文件中,行政處罰決定書所具有的處罰性質(zhì)是毋庸置疑的,而責令整改通知和公開通報批評也同樣具有處罰性質(zhì),姑且不論后兩者在內(nèi)容上均具有處罰決定書"責令改正"的含義,就行政法學的角度,其都是屬于申誡罰的范圍。

《行政處罰法》第8條規(guī)定:"行政處罰的種類:(一)警告;(二)罰款;(三)沒收違法所得、沒收非法財產(chǎn);(四)責令停產(chǎn)停業(yè);(五)暫扣或吊銷許可證、暫扣或吊銷執(zhí)照;(六)行政拘留;(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰"。

因此,雖然依據(jù)現(xiàn)行的法律法規(guī),行政處罰有120種之多,但《行政處罰法》從性質(zhì)上概括成六種是必要的,從學理上,則進一步可分成四類:其一,申誡罰,如警告。其二,財產(chǎn)罰,如罰款、沒收違法所得和非法財產(chǎn)。其三,行為罰,如暫扣或吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)。其四,人身自由罰,如行政拘留。

申誡罰是指對違反法定義務人的名譽、聲譽給予不利的影響,使其精神上有一定的壓力為內(nèi)容的處罰。申誡罰最常見的處罰名稱是警告,有時候處罰名稱也表現(xiàn)為通報、公開通報批評、責令具結(jié)悔過等。

責令改正或責令整改的要求,在《行政處罰法》第23條("行政處罰的管轄和適用"章)明確規(guī)定:"行政機關實施行政處罰時,應當責令當事人改正或者限期改正違法行為"。對虛假陳述引起的行政法律后果,《證券法》規(guī)定為行政機關可以對違法違規(guī)者予以警告、沒收違法所得、責令改正和罰款等處罰。