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寧波
侵犯肖像權的行為要如何認定
營利目的的實現必然以客觀的行為為依托，才具備實現的可能性。營利目的作為一個主觀上的構成要件，也必須或者說只能從表現營利目的的客觀行為來把握和認定。利用別人肖像來營利即利用肖像人在長期中積累的知名度、美譽度、吸引力，或著影響力，通過對其肖像的利用起到將他們的號召力、好感度轉移到利用人產品或服務上，實現企業產品(服務)上市的短期市場要求，比如短期渠道建立要求，短期消費者嘗試產品的要求，能夠實現短期銷量的提升。同時當肖像人和企業產品的個性切合度比較高的時候，也可以實現長期品牌的增值。
常見侵犯公民肖像權的行為，主要是未經本人同意，以營利為目的使用他人肖像做商業廣告、商品裝潢、書刊封面及印刷掛歷等。對于利用公民肖像做商品裝潢、印刷掛歷比較好認定，實踐中最難認定的當屬商業廣告和書刊封面的認定。司法實踐中此類案件爭議往往在于一方認為是商業廣告而另一方認為是新聞報道。筆者認為，應當以“時空定格”來認定是否屬于新聞報道。作為新聞的肖像屬于特定的歷史時刻與當時的社會背景，屬于特定的歷史事件(新聞事件)。正因肖像與特定意義公共時間相結合才成為具有新聞報道價值得事件，因此對其肖像的使用不能夠脫離特定的歷史時刻與當時的社會背景。使用公民肖像不能使公眾將此肖像與特定的歷史事件相結合相聯系，而使公眾誤認為與侵權人的產品(服務)或活動相關，那么可以認定侵權人借他人肖像營利目的的存在。
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