51.甲以20萬元從乙公司購得某小區(qū)地下停車位。乙公司經(jīng)規(guī)劃部門批準(zhǔn)在該小區(qū)以200萬元建設(shè)觀光電梯。該梯入梯口占用了甲的停車位，乙公司同意為甲置換更好的車位。甲則要求拆除電梯，并賠償損失。下列哪些表述是錯(cuò)誤的？（）

A.建電梯獲得規(guī)劃部門批準(zhǔn)，符合小區(qū)業(yè)主利益，未侵犯甲的權(quán)利

B.即使建電梯符合業(yè)主整體利益，也不能以損害個(gè)人權(quán)利為代價(jià)，故應(yīng)將電梯拆除

C.甲車位使用權(quán)固然應(yīng)予保護(hù)，但置換車位更能兼顧個(gè)人利益與整體利益

D.電梯建成后，小區(qū)尾房更加暢銷，為平衡雙方利益，乙公司應(yīng)適當(dāng)讓利于甲

【答案】ABD

【解析】本題考核民事權(quán)利的保護(hù)與限制、民事責(zé)任。

選項(xiàng)A說法錯(cuò)誤。《物權(quán)法》第4條規(guī)定，國家、集體、私人的物權(quán)和其他權(quán)利人的物權(quán)受法律保護(hù)，任何單位和個(gè)人不得侵犯。本案中，甲購買了停車位，享有該停車位的所有權(quán)，乙公司建造的電梯占用了甲的停車位，侵犯了甲的物權(quán)。

選項(xiàng)B說法錯(cuò)誤，選項(xiàng)C說法正確?！段餀?quán)法》第7條規(guī)定，物權(quán)的取得和行使，應(yīng)當(dāng)遵守法律，尊重社會(huì)公德，不得損害公共利益和他人合法權(quán)益。本案中，乙公司經(jīng)批準(zhǔn)花了200萬元來建設(shè)觀光電梯，符合業(yè)主的整體利益，而且同意為甲置換更好的車位，甲的損失已經(jīng)得到補(bǔ)償，如果甲堅(jiān)持要拆除電梯，則是濫用權(quán)利，有損公共利益。

選項(xiàng)D說法錯(cuò)誤。乙公司給甲置換了更好的車位，已經(jīng)彌補(bǔ)了甲的損失，民事責(zé)任的性質(zhì)主要是補(bǔ)償性的，甲不能再要求額外的利益。

52.下列哪些情形下，甲公司應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任？（）

A.甲公司董事乙與丙公司簽訂保證合同，乙擅自在合同上加蓋甲公司公章和法定代表人丁的印章

B.甲公司與乙公司簽訂借款合同，甲公司未蓋公章，但乙公司已付款，且該款用于甲公司項(xiàng)目建設(shè)

C.甲公司法定代表人乙委托員工丙與丁簽訂合同，借用丁的存款單辦理質(zhì)押貸款用于經(jīng)營

D.甲公司與乙約定，乙向甲公司交納保證金，甲公司為乙貸款購買設(shè)備提供擔(dān)保。甲公司法定代表人丙以個(gè)人名義收取該保證金并轉(zhuǎn)交甲公司出納員入賬

【答案】ABCD

【解析】本題考核表見代理、法人責(zé)任。《合同法》第49條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。

選項(xiàng)A正確。乙作為董事，訂立保證合同構(gòu)成無權(quán)代理，但從善意第三人的角度看，乙是甲公司董事，應(yīng)有一定的經(jīng)營管理權(quán)限，而且合同上加蓋了甲公司的公章和法定代表人丁的印章，丙公司有理由相信其有代理權(quán)，構(gòu)成表見代理，甲公司應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。

選項(xiàng)B正確。根據(jù)相關(guān)司法解釋的規(guī)定，企業(yè)之間的借款合同無效。雖然甲公司與乙公司簽訂的借款合同無效，但因合同無效而導(dǎo)致的返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失等責(zé)任，甲公司照樣應(yīng)當(dāng)承擔(dān)。

選項(xiàng)C正確。甲公司的員工丙作為甲公司的代理人與丁訂立合同，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同責(zé)任。

選項(xiàng)D正確。甲公司的法定代表人雖以個(gè)人名義收取保證金，但以甲公司名義入賬，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

53.甲、乙之間的下列哪些合同屬于有效合同？（）

A.甲與丙離婚期間，用夫妻共同存款向乙公司購買保險(xiǎn)，指定自己為受益人

B.甲將其宅基地抵押給同村外嫁他村的乙用于借款

C.甲將房屋賣給精神病人乙，合同履行后房?jī)r(jià)上漲

D.甲駕車將流浪精神病人撞死，因查找不到死者親屬，乙民政部門代其與甲達(dá)成賠償協(xié)議

【答案】AD

【解析】本題考核合同的效力。

選項(xiàng)A正確。甲、丙夫妻存款屬于夫妻共同共有財(cái)產(chǎn)。雖然購買保險(xiǎn)不屬于《婚姻法解釋一》第17條規(guī)定的夫妻一方有權(quán)獨(dú)立處分夫妻共同財(cái)產(chǎn)的情形。但貨幣屬于特殊財(cái)產(chǎn)，占有即所有。甲用夫妻共同存款向乙保險(xiǎn)公司購買保險(xiǎn)，甲對(duì)所用貨幣應(yīng)視為有權(quán)處分，保險(xiǎn)合同有效。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。根據(jù)《物權(quán)法》第184條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，宅基地不得抵押。甲將宅基地使用權(quán)抵押的行為違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，無效。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。精神病人可能是無行為能力人或限制行為能力人，其訂立的房屋買賣合同無效或效力待定，并非有效合同。

選項(xiàng)D正確?！睹穹ㄍ▌t》第17條第1、3款規(guī)定，無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：（一）配偶；（二）父母；（三）成年子女；（四）其他近親屬；（五）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。沒有第一款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。由于未查找到該流浪精神病人的親屬，此時(shí)，精神病人所在單位或住所地的居委會(huì)、村委會(huì)或者民政部門可作為其監(jiān)護(hù)人，民政部門作為監(jiān)護(hù)人代被監(jiān)護(hù)人與甲達(dá)成的賠償協(xié)議有效。

54.甲為自己的車向乙公司投保第三者責(zé)任險(xiǎn)，保險(xiǎn)期間內(nèi)甲車與丙車追尾，甲負(fù)全責(zé)。丙在事故后不斷索賠未果，直至事故后第3年，甲同意賠款，甲友丁為此提供保證。再過1年，因甲、丁拒絕履行，丙要求乙公司承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任。關(guān)于訴訟時(shí)效的抗辯，下列哪些表述是錯(cuò)誤的？（）

A.甲有權(quán)以侵權(quán)之債訴訟時(shí)效已過為由不向丙支付賠款

B.丁有權(quán)以侵權(quán)之債訴訟時(shí)效已過為由不承擔(dān)保證責(zé)任

C.乙公司有權(quán)以侵權(quán)之債訴訟時(shí)效已過為由不承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任

D.乙公司有權(quán)以保險(xiǎn)合同之債訴訟時(shí)效已過為由不承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任

【答案】ABCD

【解析】本題考核訴訟時(shí)效。

選項(xiàng)A說法錯(cuò)誤。甲因侵權(quán)給丙造成損失，丙對(duì)甲的訴訟時(shí)效期間為2年，自丙知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起算。兩年期間因丙不斷向甲索賠，導(dǎo)致丙對(duì)甲的訴訟時(shí)效數(shù)次中斷，自中斷的事由消除后，重新起算2年。第三年甲同意賠款又導(dǎo)致該債權(quán)訴訟時(shí)效中斷，重新起算2年。因此，丙對(duì)甲的訴訟時(shí)效未經(jīng)過。

選項(xiàng)B說法錯(cuò)誤。甲同意賠款時(shí)，丁為甲的債務(wù)提供擔(dān)保。因甲對(duì)丙的債務(wù)訴訟時(shí)效未過，保證人丁并不享有訴訟時(shí)效經(jīng)過的抗辯權(quán)。

選項(xiàng)C說法錯(cuò)誤。保險(xiǎn)責(zé)任的訴訟時(shí)效由保險(xiǎn)法規(guī)定，與侵權(quán)責(zé)任的訴訟時(shí)效沒有必然聯(lián)系。

選項(xiàng)D說法錯(cuò)誤?！侗ｋU(xiǎn)法》第26條第1款規(guī)定，人壽保險(xiǎn)以外的其他保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人或者受益人，向保險(xiǎn)人請(qǐng)求賠償或者給付保險(xiǎn)金的訴訟時(shí)效期間為二年，自其知道或者應(yīng)當(dāng)知道保險(xiǎn)事故發(fā)生之日起計(jì)算。本案中的保險(xiǎn)屬于責(zé)任險(xiǎn)，是財(cái)產(chǎn)險(xiǎn)的一種，應(yīng)當(dāng)適用兩年訴訟時(shí)效。但對(duì)于責(zé)任險(xiǎn)的訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)，即何謂保險(xiǎn)事故發(fā)生，《保險(xiǎn)法》并沒有明確界定。在理論界和實(shí)務(wù)界存在爭(zhēng)議，但主流觀點(diǎn)認(rèn)為所謂“保險(xiǎn)事故發(fā)生”并非被保險(xiǎn)人造成第三者損害之時(shí)，而是被保險(xiǎn)人承擔(dān)責(zé)任時(shí)。因此，責(zé)任險(xiǎn)的訴訟時(shí)效應(yīng)從被保險(xiǎn)人對(duì)第三者承擔(dān)的賠償數(shù)額確定之日甚至被保險(xiǎn)人賠償?shù)谌咧掌痖_始計(jì)算。根據(jù)此觀點(diǎn)，在本案中從賠償數(shù)額確定之日起至要求保險(xiǎn)公司承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任時(shí)止并未超過兩年。

55.葉某將自有房屋賣給沈某，在交房和過戶之前，沈某擅自撬門裝修，施工導(dǎo)致鄰居趙某經(jīng)常失眠。下列哪些表述是正確的？（）

A.趙某有權(quán)要求葉某排除妨礙

B.趙某有權(quán)要求沈某排除妨礙

C.趙某請(qǐng)求排除妨礙不受訴訟時(shí)效的限制

D.趙某可主張精神損害賠償

【答案】ABC

【解析】本題考核相鄰權(quán)、排除妨害請(qǐng)求權(quán)、精神損害賠償請(qǐng)求權(quán)。

選項(xiàng)A、B正確?！段餀?quán)法》第84條規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)的相鄰權(quán)利人應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理的原則，正確處理相鄰關(guān)系。本案是一個(gè)相鄰關(guān)系的案件。而排除妨害請(qǐng)求權(quán)，是指物權(quán)人在物權(quán)遭受不法妨害時(shí)請(qǐng)求去除妨害的權(quán)利。本案中，趙某的鄰居葉某房屋施工對(duì)趙某的生活帶來了重大妨害，趙某基于物權(quán)以及相鄰關(guān)系的有關(guān)規(guī)定，可以請(qǐng)求排除妨害。至于請(qǐng)求的對(duì)象，由于房屋尚未過戶，所有權(quán)人仍然是葉某，因此趙某可以向葉某提出請(qǐng)求。同時(shí)，由于沈某直接造成了妨害的產(chǎn)生，趙某可以向沈某提出請(qǐng)求。

選項(xiàng)C正確。排除妨害是一種物權(quán)請(qǐng)求權(quán)，只要妨害存在，就可以提出，不受訴訟時(shí)效的限制。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤?！?a href='http://m.6065bob.com/qinquan/1.html' target='_blank' data-horse>侵權(quán)責(zé)任法》第22條規(guī)定，侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人可以請(qǐng)求精神損害賠償。本案中，雖然施工導(dǎo)致了沈某失眠，但并沒有給他造成嚴(yán)重的精神損害，不可以主張精神損害賠償。

56.2013年2月，A地塊使用權(quán)人甲公司與B地塊使用權(quán)人乙公司約定，由乙公司在B地塊上修路。同年4月，甲公司將A地塊過戶給丙公司，6月，乙公司將B地塊過戶給不知上述情形的丁公司。下列哪些表述是正確的？（）

A.2013年2月，甲公司對(duì)乙公司的B地塊享有地役權(quán)

B.2013年4月，丙公司對(duì)乙公司的B地塊享有地役權(quán)

C.2013年6月，甲公司對(duì)丁公司的B地塊享有地役權(quán)

D.2013年6月，丙公司對(duì)丁公司的B地塊享有地役權(quán)

【答案】AB

【解析】本題考核地役權(quán)。

選項(xiàng)A正確。2013年2月，甲、乙公司通過約定，甲公司可以在乙公司的B地塊上修路，甲公司獲得地役權(quán)。

選項(xiàng)B正確。《物權(quán)法》第164條規(guī)定，地役權(quán)不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓。土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等轉(zhuǎn)讓的，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但合同另有約定的除外。第166條規(guī)定，需役地以及需役地上的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時(shí)，轉(zhuǎn)讓部分涉及地役權(quán)的，受讓人同時(shí)享有地役權(quán)。據(jù)此可知，2013年4月，甲公司將A地塊過戶給丙公司，地役權(quán)作為從權(quán)利，隨土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓后丙公司對(duì)乙公司的B地塊享有地役權(quán)。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。2013年4月，甲公司已經(jīng)將其A地塊轉(zhuǎn)讓給丙公司，因此，自2013年4月以后甲公司不再對(duì)B地塊（無論該地塊屬于誰所有）享有地役權(quán)。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤?！段餀?quán)法》第158條規(guī)定，地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立。當(dāng)事人要求登記的，可以向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)地役權(quán)登記；未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。本案中，地役權(quán)并未登記，因此不得對(duì)抗善意第三人丁，故丙公司不得對(duì)善意的丁公司享有地役權(quán)。

【提示】部分老師認(rèn)為此題司法部給的答案有問題，認(rèn)為對(duì)《物權(quán)法》第158條的規(guī)定，應(yīng)這樣理解：雖未登記，但地役權(quán)本身仍然是存在的，并不因供役地主體發(fā)生變化而直接消滅，只是丙不能向丁主張地役權(quán)而已。故本題的正確答案應(yīng)該是ABD.

57.甲向乙借款，丙與乙約定以自有房屋擔(dān)保該筆借款。丙僅將房本交給乙，未按約定辦理抵押登記。借款到期后甲無力清償，丙的房屋被法院另行查封。下列哪些表述是正確的？（）

A.乙有權(quán)要求丙繼續(xù)履行擔(dān)保合同，辦理房屋抵押登記

B.乙有權(quán)要求丙以自身全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)

C.乙有權(quán)要求丙以房屋價(jià)值為限承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)

D.乙有權(quán)要求丙承擔(dān)損害賠償責(zé)任

【答案】CD

【解析】本題考核抵押權(quán)的設(shè)立。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《物權(quán)法》第185條第1款規(guī)定，設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立抵押合同?！段餀?quán)法》第15條規(guī)定，當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。本案中，丙、乙約定以自有房屋擔(dān)保該筆借款。丙僅將房本交給乙，未按約定辦理抵押登記。抵押合同是有效的，但抵押權(quán)未設(shè)立。另外，《物權(quán)法》第184條第（五）項(xiàng)規(guī)定，依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)不得抵押。后來丙的房屋被法院另行查封，因此，不可能再辦理抵押登記。又根據(jù)《合同法》第110條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定，對(duì)方可以要求履行，但該非金錢債務(wù)屬于法律上或者事實(shí)上不能履行的，對(duì)方不能再要求履行。據(jù)此可知，乙無權(quán)要求丙辦理房屋抵押登記。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤，選項(xiàng)C正確。既然不能辦理房屋抵押登記，乙只能依據(jù)抵押合同要求丙承擔(dān)違約責(zé)任，而違約責(zé)任是一種補(bǔ)償責(zé)任，丙的責(zé)任范圍不應(yīng)當(dāng)超過因自己違約給乙造成的損失，因此乙不能要求丙以全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任而只能以房屋價(jià)值為限承擔(dān)責(zé)任。

選項(xiàng)D正確。由于丙違約未辦理抵押登記，給乙造成了損失，因此，乙有權(quán)要求丙承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

58.甲向乙借款，欲以轎車作擔(dān)保。關(guān)于擔(dān)保，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）

A.甲可就該轎車設(shè)立質(zhì)權(quán)

B.甲可就該轎車設(shè)立抵押權(quán)

C.就該轎車的質(zhì)權(quán)自登記時(shí)設(shè)立

D.就該轎車的抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立

【答案】AB

【解析】本題考核動(dòng)產(chǎn)抵押、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押。

選項(xiàng)A正確，《物權(quán)法》第208條第1款規(guī)定，為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)出質(zhì)給債權(quán)人占有的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。本案中，轎車可以用來質(zhì)押。

選項(xiàng)B正確，選項(xiàng)D錯(cuò)誤?！段餀?quán)法》第188條規(guī)定，以本法第一百八十條第一款第四項(xiàng)、第六項(xiàng)（交通運(yùn)輸工具）規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。據(jù)此可知，甲可以就該轎車設(shè)立抵押權(quán)，且該抵押自抵押合同簽訂之日起設(shè)立，登記只是對(duì)抗要件。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《物權(quán)法》第212條規(guī)定，質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立。

59.債的法定移轉(zhuǎn)指依法使債權(quán)債務(wù)由原債權(quán)債務(wù)人轉(zhuǎn)移給新的債權(quán)債務(wù)人。下列哪些選項(xiàng)屬于債的法定移轉(zhuǎn)的情形？（）

A.保險(xiǎn)人對(duì)第三人的代位求償權(quán)

B.企業(yè)發(fā)生合并或者分立時(shí)對(duì)原債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)

C.繼承人在繼承遺產(chǎn)范圍內(nèi)對(duì)被繼承人生前債務(wù)的清償

D.根據(jù)買賣不破租賃規(guī)則，租賃物的受讓人對(duì)原租賃合同的承受

【答案】ABCD

【解析】本題考核債的法定移轉(zhuǎn)。

選項(xiàng)A正確?！侗ｋU(xiǎn)法》第60條第1款規(guī)定，因第三者對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的的損害而造成保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人自向被保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金之日起，在賠償金額范圍內(nèi)代位行使被保險(xiǎn)人對(duì)第三者請(qǐng)求賠償?shù)臋?quán)利。據(jù)此可知，保險(xiǎn)人對(duì)第三人的代位求償權(quán)是一種法定的債權(quán)移轉(zhuǎn)。

選項(xiàng)B正確?！逗贤ā返?0條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。據(jù)此可知，企業(yè)發(fā)生合并或者分立時(shí)債權(quán)債務(wù)也是一種法定移轉(zhuǎn)。

選項(xiàng)C正確?！?a href='http://m.6065bob.com/jicheng/1.html' target='_blank' data-horse>繼承法》第33條第1款規(guī)定，繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)，繳納稅款和清償債務(wù)以他的遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值為限。超過遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值部分，繼承人自愿償還的不在此限。據(jù)此可知，繼承人在獲得遺產(chǎn)的范圍內(nèi)有為被繼承人償還債務(wù)的義務(wù)，也是法定的債務(wù)移轉(zhuǎn)。

選項(xiàng)D正確?！逗贤ā返?29條規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動(dòng)的，不影響租賃合同的效力。此是關(guān)于買賣不破租賃的規(guī)定，買賣不破租賃，租賃物的受讓人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)承租人在租期內(nèi)繼續(xù)承租的義務(wù)，同時(shí)有權(quán)收取租金，這也是債權(quán)債務(wù)的法定移轉(zhuǎn)。

60.某律師事務(wù)所指派吳律師擔(dān)任某案件的一、二審委托代理人。第一次開庭后，吳律師感覺案件復(fù)雜，本人和該事務(wù)所均難以勝任，建議不再繼續(xù)代理。但該事務(wù)所堅(jiān)持代理。一審判決委托人敗訴。下列哪些表述是正確的？（）

A.律師事務(wù)所有權(quán)單方解除委托合同，但須承擔(dān)賠償責(zé)任

B.律師事務(wù)所在委托人一審敗訴后不能單方解除合同

C.即使一審勝訴，委托人也可解除委托合同，但須承擔(dān)賠償責(zé)任

D.只有存在故意或者重大過失時(shí)，該律師事務(wù)所才對(duì)敗訴承擔(dān)賠償責(zé)任

【答案】AC

【解析】本題考核委托合同。

選項(xiàng)A、C正確，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《合同法》第410條規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。據(jù)此可知，委托合同雙方當(dāng)事人都享有任意解除權(quán)，只是給對(duì)方造成損失應(yīng)當(dāng)賠償。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤?！逗贤ā返?06條第1款規(guī)定，有償?shù)奈泻贤蚴芡腥说倪^錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤蚴芡腥说墓室饣蛘咧卮筮^失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。本題中沒有表明是有償還是無償委托，兩種情況都有可能。

61.甲乙約定賣方甲負(fù)責(zé)將所賣貨物運(yùn)送至買方乙指定的倉庫。甲如約交貨，乙驗(yàn)收收貨，但甲未將產(chǎn)品合格證和原產(chǎn)地證明文件交給乙。乙已經(jīng)支付80%的貨款。交貨當(dāng)晚，因山洪暴發(fā)，乙倉庫內(nèi)的貨物全部毀損。下列哪些表述是正確的？（）

A.乙應(yīng)當(dāng)支付剩余20%的貨款

B.甲未交付產(chǎn)品合格證與原產(chǎn)地證明，構(gòu)成違約，但貨物損失由乙承擔(dān)

C.乙有權(quán)要求解除合同，并要求甲返還已支付的80%貨款

D.甲有權(quán)要求乙支付剩余的20%貨款，但應(yīng)補(bǔ)交已經(jīng)毀損的貨物

【答案】AB

【解析】本題考核買賣合同中的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移、違約責(zé)任。

選項(xiàng)A正確?！逗贤ā返?42條規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。該法第147條規(guī)定，出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。本案中，賣方甲負(fù)責(zé)將所賣貨物運(yùn)送至買方乙指定的倉庫。甲已如約交貨，因此風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由乙承擔(dān)。貨物因洪水造成的損失乙承擔(dān)，余款20%應(yīng)當(dāng)支付給甲。

選項(xiàng)B正確。《合同法》第136條規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。本案中，甲未將產(chǎn)品合格證和原產(chǎn)地證明文件交給乙，構(gòu)成違約。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。甲未交付合格證和原產(chǎn)地證明，雖然違約，但沒有達(dá)到“不能實(shí)現(xiàn)合同目的”的程度，不構(gòu)成根本違約，乙無權(quán)要求解除合同。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。由于貨物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)由乙承擔(dān)，因此甲有權(quán)要求乙支付20%的貨款，無需補(bǔ)交貨物。

62.王琪琪在某網(wǎng)站中注冊(cè)了昵稱為“小玉兒”的博客賬戶，長期以“小玉兒”名義發(fā)博文。其中，署名“小玉兒”的《法內(nèi)情》短文被該網(wǎng)站以寫作水平不高為由刪除；署名“小玉兒”的《法外情》短文被該網(wǎng)站添加了“作者：王琪琪”字樣。關(guān)于該網(wǎng)站的行為，下列哪些表述是正確的？（）

A.刪除《法內(nèi)情》的行為沒有侵犯王琪琪的發(fā)表權(quán)

B.刪除《法內(nèi)情》的行為沒有侵犯王琪琪的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

C.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權(quán)

D.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的保護(hù)作品完整權(quán)

【答案】ABC

【解析】本題考核著作權(quán)的保護(hù)。

選項(xiàng)A正確。《著作權(quán)法》第10條第1款第（一）項(xiàng)規(guī)定，發(fā)表權(quán)，即決定作品是否公之于眾的權(quán)利。據(jù)此可知，發(fā)表權(quán)是一次性權(quán)利，作品一旦發(fā)表，發(fā)表權(quán)即行消滅。本案中，《法內(nèi)情》已經(jīng)在網(wǎng)站上進(jìn)行了發(fā)表，作品一旦發(fā)表，發(fā)表權(quán)即行消滅，之后網(wǎng)站的刪除行為不可能再侵害王琪琪的發(fā)表權(quán)。

選項(xiàng)B正確?！吨鳈?quán)法》第10條第1款第（十二）項(xiàng)規(guī)定，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利。本案中，網(wǎng)站并未擅自將王琪琪的作品放到網(wǎng)絡(luò)上向他人提供，僅僅是刪除該作品，該行為沒有侵犯王琪琪的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

選項(xiàng)C正確。《著作權(quán)法》第10條第1款第（二）項(xiàng)規(guī)定，署名權(quán)，即表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利。其具體內(nèi)容包括：（1）決定是否在作品上署名；（2）決定署名的方式，如署真名、筆名；（3）決定署名的順序；（4）禁止未參加創(chuàng)作的人在作品上署名；（5）禁止他人假冒署名，即有權(quán)禁止他人盜用自己的姓名或者筆名在他人作品上署名。本案中，王琪琪選擇在自己的作品署名“小玉兒”，網(wǎng)站擅自添加了“作者：王琪琪”字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權(quán)。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《著作權(quán)法》第10條第1款第（四）項(xiàng)規(guī)定，保護(hù)作品完整權(quán)，即保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。本案中，網(wǎng)站并沒有歪曲作品的主題與思想，沒有侵犯王琪琪的保護(hù)作品完整權(quán)。

63.甲公司委托乙公司開發(fā)印刷排版系統(tǒng)軟件，付費(fèi)20萬元，沒有明確約定著作權(quán)的歸屬。后甲公司以高價(jià)向善意的丙公司出售了該軟件的復(fù)制品。丙公司安裝使用5年后，乙公司訴求丙公司停止使用并銷毀該軟件。下列哪些表述是正確的？（）

A.該軟件的著作權(quán)屬于甲公司

B.乙公司的起訴已超過訴訟時(shí)效

C.丙公司可不承擔(dān)賠償責(zé)任

D.丙公司應(yīng)停止使用并銷毀該軟件

【答案】CD

【解析】本題考核著作權(quán)的歸屬、著作權(quán)的保護(hù)。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！吨鳈?quán)法》第17條規(guī)定，受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。據(jù)此可知，該軟件的著作權(quán)屬于受托的乙公司。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規(guī)定，侵犯著作權(quán)的訴訟時(shí)效為二年，自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計(jì)算。權(quán)利人超過二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時(shí)仍在持續(xù)，在該著作權(quán)保護(hù)期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為；侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計(jì)算。據(jù)此可知，丙公司的侵權(quán)行為一直在持續(xù)，乙公司的起訴沒有超過訴訟時(shí)效。

選項(xiàng)C、D正確?！队?jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第30條規(guī)定，軟件的復(fù)制品持有人不知道也沒有合理理由應(yīng)當(dāng)知道該軟件是侵權(quán)復(fù)制品的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，應(yīng)當(dāng)停止使用、銷毀該侵權(quán)復(fù)制品。如果停止使用并銷毀該侵權(quán)復(fù)制品將給復(fù)制品使用人造成重大損失的，復(fù)制品使用人可以在向軟件著作權(quán)人支付合理費(fèi)用后繼續(xù)使用。

64.范某的下列有關(guān)骨科病預(yù)防與治療方面研究成果中，哪些可在我國申請(qǐng)專利？（）

A.發(fā)現(xiàn)了導(dǎo)致骨癌的特殊遺傳基因

B.發(fā)明了一套幫助骨折病人盡快康復(fù)的理療器械

C.發(fā)明了如何精確診斷股骨頭壞死的方法

D.發(fā)明了一種高效治療軟骨病的中藥制品【答案】BD

【解析】本題考核專利法的保護(hù)范圍?！秾＠ā返?5條規(guī)定，對(duì)下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)：（一）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；（二）智力活動(dòng)的規(guī)則和方法；（三）疾病的診斷和治療方法；（四）動(dòng)物和植物品種；（五）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；（六）對(duì)平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識(shí)作用的設(shè)計(jì)。對(duì)前款第（四）項(xiàng)所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。

65.甲公司生產(chǎn)“美多”牌薰衣草保健枕，“美多”為注冊(cè)商標(biāo)，薰衣草為該枕頭的主要原料之一。其產(chǎn)品廣告和包裝上均突出宣傳“薰衣草”，致使“薰衣草”保健枕被消費(fèi)者熟知，其他廠商也推出“薰衣草”保健枕。后“薰衣草”被法院認(rèn)定為馳名商標(biāo)。下列哪些表述是正確的？（）

A.甲公司可在一種商品上同時(shí)使用兩件商標(biāo)

B.甲公司對(duì)“美多”享有商標(biāo)專用權(quán)，對(duì)“薰衣草”不享有商標(biāo)專用權(quán)

C.法院對(duì)馳名商標(biāo)的認(rèn)定可寫入判決主文

D.“薰衣草”敘述了該商品的主要原料，不能申請(qǐng)注冊(cè)

【答案】AB

【解析】本題考核商標(biāo)注冊(cè)條件、馳名商標(biāo)。

選項(xiàng)A正確?！渡虡?biāo)法》和《商標(biāo)法實(shí)施條例》對(duì)同一件商品使用兩個(gè)以上的注冊(cè)商標(biāo)并沒有作出禁止性的規(guī)定。法律、法規(guī)沒有禁止，且這種使用不違反商標(biāo)法的立法精神，因此是允許的。

選項(xiàng)B正確。甲公司注冊(cè)的商標(biāo)是“美多”，而不是“薰衣草”。因此，其對(duì)“美多”享有商標(biāo)專用權(quán)，對(duì)“薰衣草”不享有商標(biāo)專用權(quán)。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第13條規(guī)定，在涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件中，人民法院對(duì)于商標(biāo)馳名的認(rèn)定，僅作為案件事實(shí)和判決理由，不寫入判決主文；以調(diào)解方式審結(jié)的，在調(diào)解書中對(duì)商標(biāo)馳名的事實(shí)不予認(rèn)定。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤?！渡虡?biāo)法》第11條規(guī)定，下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；（二）僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；（三）其他缺乏顯著特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。據(jù)此可知，“薰衣草”因主要敘述了該商品的主要原料而缺乏顯著性，但經(jīng)過長期使用，已經(jīng)取得了顯著性，取得顯著性之后可以申請(qǐng)注冊(cè)。

66.甲自書遺囑將所有遺產(chǎn)全部留給長子乙，并明確次子丙不能繼承。乙與丁婚后育有一女戊、一子己。后乙、丁遇車禍，死亡先后時(shí)間不能確定。甲悲痛成疾，不久去世。丁母健在。下列哪些表述是正確的？（）

A.甲、戊、己有權(quán)繼承乙的遺產(chǎn)

B.丁母有權(quán)轉(zhuǎn)繼承乙的遺產(chǎn)

C.戊、己、丁母有權(quán)繼承丁的遺產(chǎn)

D.丙有權(quán)繼承、戊和己有權(quán)代位繼承甲的遺產(chǎn)

【答案】ACD

【解析】本題考核死亡時(shí)間的推定、代位繼承、遺囑繼承。《繼承法》第2條規(guī)定，相互有繼承關(guān)系的幾個(gè)人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時(shí)間的，推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個(gè)死亡人輩份不同，推定長輩先死亡；幾個(gè)死亡人輩份相同，推定同時(shí)死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。本案中，乙、丁同輩，推定二人同時(shí)死亡，彼此不發(fā)生繼承。

選項(xiàng)A正確。乙的第一順序法定繼承人是甲、戊、己，因此，甲、戊、己有權(quán)繼承乙的遺產(chǎn)。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。因推定乙、丁同時(shí)死亡，丁不能繼承乙的遺產(chǎn)，所以丁母只能繼承丁的遺產(chǎn)，不能轉(zhuǎn)繼承乙的遺產(chǎn)。

選項(xiàng)C正確。丁的第一順序法定繼承人是、戊、己、丁母，因此，戊、己、丁母有權(quán)繼承丁的遺產(chǎn)。

選項(xiàng)D正確。《繼承法》第27條第（三）項(xiàng)規(guī)定，遺囑繼承人、受遺贈(zèng)人先于遺囑人死亡的，按照法定繼承辦理。本案中，甲自書遺囑將所有遺產(chǎn)全部留給長子乙，但因乙先于甲死亡，甲的遺產(chǎn)應(yīng)按照法定繼承辦理。丙是甲的第一順位法定繼承人，有權(quán)繼承甲的遺產(chǎn)。另外，《繼承法》第11條規(guī)定，被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。據(jù)此可知，甲的兒子乙先于甲死亡，甲死亡后，乙的子女戊、己有權(quán)代位繼承甲的遺產(chǎn)。

67.甲赴宴飲酒，遂由有駕照的乙代駕其車，乙違章撞傷丙。交管部門認(rèn)定乙負(fù)全責(zé)。以下假定情形中對(duì)丙的賠償責(zé)任，哪些表述是正確的？（）

A.如乙是與甲一同赴宴的好友，乙不承擔(dān)賠償責(zé)任

B.如乙是代駕公司派出的駕駛員，該公司應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任

C.如乙是酒店雇傭的為飲酒客人提供代駕服務(wù)的駕駛員，乙不承擔(dān)賠償責(zé)任

D.如乙是出租車公司駕駛員，公司明文禁止代駕，乙為獲高額報(bào)酬而代駕，乙應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任

【答案】BC

【解析】本題考核機(jī)動(dòng)車交通事故侵權(quán)、職務(wù)侵權(quán)。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！肚謾?quán)責(zé)任法》第49條規(guī)定，因租賃、借用等情形機(jī)動(dòng)車所有人與使用人不是同一人時(shí)，發(fā)生交通事故后屬于該機(jī)動(dòng)車一方責(zé)任的，由保險(xiǎn)公司在機(jī)動(dòng)車強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由機(jī)動(dòng)車使用人承擔(dān)賠償責(zé)任；機(jī)動(dòng)車所有人對(duì)損害的發(fā)生有過錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。據(jù)此可知，原則上誰開車誰應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，所有人只在過錯(cuò)范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。本案中，甲赴宴飲酒，由有駕照的乙代駕其車，如乙是與甲一同赴宴的好友，乙違章應(yīng)當(dāng)由乙承擔(dān)責(zé)任，甲并無過錯(cuò)。

選項(xiàng)B正確?！肚謾?quán)責(zé)任法》第34條第1款規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本項(xiàng)中，乙是代駕公司派出的駕駛員，乙的行為就是職務(wù)行為，應(yīng)由該公司應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

選項(xiàng)C正確。如乙是酒店雇傭的為飲酒客人提供代駕服務(wù)的駕駛員，同樣，乙的行為也是職務(wù)行為，應(yīng)當(dāng)由酒店承擔(dān)責(zé)任，乙不承擔(dān)賠償責(zé)任。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。如乙是出租車公司駕駛員，雖然公司明文禁止代駕，但第三人并不知情，代駕仍然是在從事駕駛工作，對(duì)第三人而言出租車司機(jī)為人代駕是正常的工作范圍，因而出租車公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

（2012年）

51.根據(jù)公平正義理念的內(nèi)涵，關(guān)于《物權(quán)法》第42條就“征收集體土地和單位、個(gè)人房屋及其他不動(dòng)產(chǎn)”所作的規(guī)定，下列哪些說法可以成立？（）

A.有公共利益的需要，方可進(jìn)行征收，實(shí)現(xiàn)國家、集體和個(gè)人利益的統(tǒng)一

B.征收須依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，保證程序公正

C.對(duì)失地農(nóng)民須全面補(bǔ)償，對(duì)失房市民可予拆遷補(bǔ)償，合理考慮不同訴求

D.明確保障住宅被征收人的居住條件，保護(hù)正當(dāng)利益和民生

【答案】ABD

【考點(diǎn)】征收

【解析】選項(xiàng)A、B正確?！段餀?quán)法》第四十二條第一款規(guī)定，為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個(gè)人的房屋及其他不動(dòng)產(chǎn)。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤，選項(xiàng)D正確。《物權(quán)法》第四十二條第三款規(guī)定，征收單位、個(gè)人的房屋及其他不動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)（而非可以）依法給予拆遷補(bǔ)償，維護(hù)被征收人的合法權(quán)益；征收個(gè)人住宅的，還應(yīng)當(dāng)保障被征收人的居住條件。

52.下列哪些情形屬于無效合同？（）

A.甲醫(yī)院以國產(chǎn)假肢冒充進(jìn)口假肢，高價(jià)賣給乙

B.甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時(shí)避稅，將實(shí)際成交價(jià)為100萬元的房屋買賣合同價(jià)格寫為60萬元

C.有婦之夫甲委托未婚女乙代孕，約定事成后甲補(bǔ)償乙50萬元

D.甲父患癌癥急需用錢，乙趁機(jī)以低價(jià)收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同

【答案】BC

【考點(diǎn)】合同的效力

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《合同法》第五十二條第（一）項(xiàng)規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的，合同無效。本項(xiàng)中，甲醫(yī)院雖然以國產(chǎn)假肢冒充進(jìn)口假肢，高價(jià)賣給乙，但其行為并沒有損害到國家利益。因此，該買賣合同不屬于無效合同。另外，《合同法》第五十四條第二款規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。據(jù)此可知，甲醫(yī)院與乙簽訂的合同屬于可變更、可撤銷合同。

選項(xiàng)B正確。《合同法》第五十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定，以合法形式掩蓋非法目的，合同無效。本項(xiàng)中，甲乙簽訂的房屋買賣合同，從形式上看是合法的，但其目的是為了避稅。屬于以合法形式掩蓋非法目的的情況，該合同無效。

選項(xiàng)C正確。《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》第三條規(guī)定，人類輔助生殖技術(shù)的應(yīng)用應(yīng)當(dāng)在醫(yī)療機(jī)構(gòu)中進(jìn)行，以醫(yī)療為目的，并符合國家計(jì)劃生育政策、倫理原則和有關(guān)法律規(guī)定。禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)。據(jù)此可以，“代孕”合同是違反相關(guān)法律法規(guī)的合同，屬于無效合同。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤?！逗贤ā返谖迨臈l第二款規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。本項(xiàng)中，乙的行為屬于乘人之危，該合同應(yīng)屬于可變更、可撤銷合同，而非無效合同。

53.下列哪些情形屬于代理？（）

A.甲請(qǐng)乙從國外代購1套名牌飲具，乙自己要買2套，故乙共買3套一并結(jié)賬

B.甲請(qǐng)乙代購茶葉，乙將甲寫好茶葉名稱的紙條交給銷售員，告知其是為自己朋友買茶葉

C.甲律師接受法院指定擔(dān)任被告人乙的辯護(hù)人

D.甲介紹歌星乙參加某演唱會(huì)，并與主辦方簽訂了三方協(xié)議

【答案】ABC

【考點(diǎn)】代理

【解析】代理有狹義、廣義之分。狹義代理僅指代理人以本人的名義進(jìn)行的代理，即直接代理，也稱顯名代理；廣義的代理，還包括間接代埋，即代理人以自己名義實(shí)施民事法律行為，而后將該行為效果間接歸于本人的代理，也稱隱名代理。我國民法通則規(guī)定的是直接代理，但合同法在“委托合同”一章中，又規(guī)定了間接委托，間接承認(rèn)了隱名代理。

選項(xiàng)A正確。乙以自己的名義為甲代購名牌飲具，構(gòu)成隱名代理。

選項(xiàng)B正確。乙以甲的名義為甲代購茶葉，構(gòu)成顯名代理。

選項(xiàng)C正確。甲接受法院的指定為乙提供辯護(hù)，實(shí)際上構(gòu)成訴訟代理。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。甲的角色是介紹和媒介服務(wù)，構(gòu)成居間而非代理。

54.甲委托乙采購一批電腦，乙受丙誘騙高價(jià)采購了一批劣質(zhì)手機(jī)。丙一直以銷售劣質(zhì)手機(jī)為業(yè)，甲對(duì)此知情。關(guān)于手機(jī)買賣合同，下列哪些表述是正確的？（）

A.甲有權(quán)追認(rèn)

B.甲有權(quán)撤銷

C.乙有權(quán)以甲的名義撤銷

D.丙有權(quán)撤銷

【答案】ABC

【考點(diǎn)】無權(quán)代理、合同欺詐

【解析】選項(xiàng)A正確?！逗贤ā返谒氖藯l第一款規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。本案中，甲委托乙采購的是電腦，乙買的卻是手機(jī)，屬于超越代理權(quán)訂立合同的情況，該合同屬于效力待定的合同，甲享有追認(rèn)權(quán)。

選項(xiàng)B正確，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《合同法》第五十四條第二款規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。本案中，乙因受丙的欺詐而與丙訂立手機(jī)買賣合同，因此，受損害方甲有權(quán)撤銷該合同，而欺詐方丙無權(quán)撤銷。

選項(xiàng)C正確。乙是甲的代理人，乙有權(quán)以甲的名義代甲行使撤銷權(quán)。

55.甲公司向乙銀行借款100萬元，丙、丁以各自房產(chǎn)分別向乙銀行設(shè)定抵押，戊、己分別向乙銀行出具承擔(dān)全部責(zé)任的擔(dān)保函，承擔(dān)保證責(zé)任。下列哪些表述是正確的？（）

A.乙銀行可以就丙或者丁的房產(chǎn)行使抵押權(quán)

B.丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，可向甲公司追償，也可要求丁清償其應(yīng)承擔(dān)的份額

C.乙銀行可以要求戊或者己承擔(dān)全部保證責(zé)任

D.戊承擔(dān)保證責(zé)任后，可向甲公司追償，也可要求己清償其應(yīng)承擔(dān)的份額

【答案】ABC

【考點(diǎn)】連帶共同抵押，連帶共同保證

選項(xiàng)A正確。《擔(dān)保法解釋》第七十五條第二款規(guī)定，同一債權(quán)有兩個(gè)以上抵押人的，當(dāng)事人對(duì)其提供的抵押財(cái)產(chǎn)所擔(dān)保的債權(quán)份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權(quán)人可以就其中任一或者各個(gè)財(cái)產(chǎn)行使抵押權(quán)。本案中，丙、丁對(duì)其提供的抵押財(cái)產(chǎn)所擔(dān)保的債權(quán)份額和順序沒有約定，構(gòu)成連帶共同抵押。因此，乙銀行行使抵押權(quán)時(shí)無份額和先后順序的限制。

選項(xiàng)B正確。《擔(dān)保法解釋》第七十五條第三款規(guī)定，抵押人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他抵押人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。據(jù)此可知，丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，可向甲公司追償，也可要求丁清償其應(yīng)承擔(dān)的份額。

選項(xiàng)C正確?！稉?dān)保法解釋》第十九條第一款規(guī)定，兩個(gè)以上保證人對(duì)同一債務(wù)同時(shí)或者分別提供保證時(shí)，各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。本案中，保證人戊、己與債權(quán)人沒有約定保證份額，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。該法第二十條第一款規(guī)定，連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。據(jù)此可知，乙銀行可以要求戊或者己承擔(dān)全部保證責(zé)任。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤?！稉?dān)保法解釋》第二十條第二款規(guī)定，連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)。沒有約定的，平均分擔(dān)。據(jù)此可知，戊承擔(dān)保證責(zé)任后應(yīng)先向債務(wù)人進(jìn)行追償，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠?，再向連帶共同保證人己追償。

56.甲將1套房屋出賣給乙，已經(jīng)移轉(zhuǎn)占有，沒有辦理房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記。現(xiàn)甲死亡，該房屋由其子丙繼承。丙在繼承房屋后又將該房屋出賣給丁，并辦理了房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記。下列哪些表述是正確的？（）

A.乙雖然沒有取得房屋所有權(quán)，但是基于甲的意思取得占有，乙為有權(quán)占有

B.乙可以對(duì)甲的繼承人丙主張有權(quán)占有

C.在丁取得房屋所有權(quán)后，乙可以以占有有正當(dāng)權(quán)利來源對(duì)丁主張有權(quán)占有

D.在丁取得房屋所有權(quán)后，丁可以基于其所有權(quán)請(qǐng)求乙返還房屋

【答案】ABCD

【考點(diǎn)】占有

【解析】選項(xiàng)A、B正確。有權(quán)占有是指基于法律上的原因，可對(duì)物進(jìn)行的占有。乙是基于買賣合同而占有該房屋，因此乙的占有屬于有權(quán)占有，乙可以對(duì)甲的繼承人丙主張有權(quán)占有。

選項(xiàng)C正確。丙在繼承房屋后，又將房屋出賣給丁，且為丁辦理了所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，因此，丁取得房屋的所有權(quán)。但是乙對(duì)房屋的占有屬于有權(quán)占有，因此，乙可以以占有有正當(dāng)來源對(duì)丁主張有權(quán)占有。

選項(xiàng)D正確?！段餀?quán)法》第二百四十三條規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)被占有人占有的，權(quán)利人可以請(qǐng)求返還原物及其孳息，但應(yīng)當(dāng)支付善意占有人因維護(hù)該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)支出的必要費(fèi)用。本案中，在丁取得房屋所有權(quán)后，丁可以基于所有權(quán)請(qǐng)求乙返還房屋。

57.甲以自有房屋向乙銀行抵押借款，辦理了抵押登記。丙因甲欠錢不還，強(qiáng)行進(jìn)入該房屋居住。借款到期后，甲無力償還債務(wù)。該房屋由于丙的非法居住，難以拍賣，甲怠于行使對(duì)丙的返還請(qǐng)求權(quán)。乙銀行可以行使下列哪些權(quán)利？（）

A.請(qǐng)求甲行使對(duì)丙的返還請(qǐng)求權(quán)，防止抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值的減少

B.請(qǐng)求甲將對(duì)丙的返還請(qǐng)求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己

C.可以代位行使對(duì)丙的返還請(qǐng)求權(quán)

D.可以依據(jù)抵押權(quán)直接對(duì)丙行使返還請(qǐng)求權(quán)

【答案】AB

【考點(diǎn)】抵押權(quán)保全請(qǐng)求權(quán)

【解析】選項(xiàng)A正確?！段餀?quán)法》第一百九十三條規(guī)定，抵押人的行為足以使抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求恢復(fù)抵押財(cái)產(chǎn)的價(jià)值，或者提供與減少的價(jià)值相應(yīng)的擔(dān)保。抵押人不恢復(fù)抵押財(cái)產(chǎn)的價(jià)值也不提供擔(dān)保的，抵押權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人提前清償債務(wù)。本案中，甲怠于行使對(duì)丙的返還請(qǐng)求權(quán)，致抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值減少的，抵押權(quán)人乙銀行可以行使保全請(qǐng)求權(quán)，請(qǐng)求甲停止其不作為的行為，對(duì)丙行使返還請(qǐng)求權(quán)。

《物權(quán)法》第一百九十五條第一款規(guī)定，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)請(qǐng)求人民法院撤銷該協(xié)議。據(jù)此可知，乙銀行可以與甲簽訂合同，由乙銀行取得抵押房屋的所有權(quán)，將房屋價(jià)值高于債權(quán)額的部分，返還給甲。乙銀行取得房屋所有權(quán)后，就享有了對(duì)丙的返還請(qǐng)求權(quán)。

達(dá)成這個(gè)協(xié)議后，除了辦理房屋過戶登記外，還需要交付房屋。而交付的方式可以采用指示交付的方式完成。因此乙銀行可以請(qǐng)求甲將對(duì)丙的返還請(qǐng)求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己，因此選項(xiàng)B正確。選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！逗贤ā返谄呤龡l第一款規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。據(jù)此可知，代位權(quán)行使的基礎(chǔ)是債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，而“返還原物請(qǐng)求權(quán)”是物權(quán)請(qǐng)求權(quán)，不能代位行使。另外，本案中，甲對(duì)丙不享有到期債權(quán)，相反丙對(duì)甲享有到期債權(quán)，因此，從此種角度講，也不符合代位權(quán)的行使條件。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，“返還原物請(qǐng)求權(quán)”行使的主體是物的所有權(quán)人及合法占有人。本案中，抵押權(quán)人乙銀行既不是抵押房屋的所有權(quán)人，也不是抵押房屋的合法占有人，因此，其無權(quán)直接依據(jù)抵押權(quán)來對(duì)丙行使返還請(qǐng)求權(quán)。

58.丙找甲借自行車，甲的自行車與乙的很相像，均放于樓下車棚。丙錯(cuò)認(rèn)乙車為甲車，遂把乙車騎走。甲告知丙騎錯(cuò)車，丙未理睬。某日，丙騎車購物，將車放在商店樓下，因墻體倒塌將車砸壞。下列哪些表述是正確的？（）

A.丙錯(cuò)認(rèn)乙車為甲車而占有，屬于無權(quán)占有人

B.甲告知丙騎錯(cuò)車前，丙修車的必要費(fèi)用，乙應(yīng)當(dāng)償還

C.無論丙是否知道騎錯(cuò)車，乙均有權(quán)對(duì)其行使占有返還請(qǐng)求權(quán)

D.對(duì)于乙車的毀損，丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

【答案】ABCD

【考點(diǎn)】占有

【解析】選項(xiàng)A正確。無權(quán)占有是指無本權(quán)的占有。丙將乙的車錯(cuò)認(rèn)為甲車，屬于無權(quán)占有。

選項(xiàng)B正確?！段餀?quán)法》第二百四十三條規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)被占有人占有的，權(quán)利人可以請(qǐng)求返還原物及其孳息，但應(yīng)當(dāng)支付善意占有人因維護(hù)該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)支出的必要費(fèi)用。本案中，甲在告知丙騎錯(cuò)車前，丙屬于善意占有，善意占有人對(duì)于因維護(hù)占有物支出的必要費(fèi)用，有權(quán)請(qǐng)求償還。

選項(xiàng)C正確。無權(quán)占有人在本權(quán)人請(qǐng)求返還原物時(shí)，有返還的義務(wù)。

選項(xiàng)D正確。在占有物毀損、滅失的時(shí)候，占有人對(duì)于返還請(qǐng)求人負(fù)有賠償責(zé)任。

59.甲公司對(duì)乙公司享有5萬元債權(quán)，乙公司對(duì)丙公司享有10萬元債權(quán)。如甲公司對(duì)丙公司提起代位權(quán)訴訟，則針對(duì)甲公司，丙公司的下列哪些主張具有法律依據(jù)？（）

A.有權(quán)主張乙公司對(duì)甲公司的抗辯

B.有權(quán)主張丙公司對(duì)乙公司的抗辯

C.有權(quán)主張代位權(quán)行使中對(duì)甲公司的抗辯

D.有權(quán)要求法院追加乙公司為共同被告

【答案】ABC

【考點(diǎn)】代位權(quán)

【解析】選項(xiàng)A正確。《合同法解釋（一）》第十八條第二款規(guī)定，債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對(duì)債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴。據(jù)此可知，在甲公司對(duì)丙公司提起的代位權(quán)訴訟中，若債務(wù)人乙公司對(duì)債權(quán)人甲公司享有抗辯，次債務(wù)人丙公司可對(duì)甲公司主張。

選項(xiàng)B正確?！逗贤ń忉專ㄒ唬返谑藯l第一款規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。據(jù)此可知，在甲公司對(duì)丙公司提起的代位權(quán)訴訟中，如次債務(wù)人丙公司對(duì)債務(wù)人乙公司享有抗辯，次債務(wù)人丙公司可對(duì)甲公司主張。

選項(xiàng)C正確。如果債權(quán)人甲公司提起的代位權(quán)訴訟具有程序上的瑕疵，則被告次債務(wù)人丙公司享有程序上的抗辯（如管轄權(quán)異議等），亦可對(duì)債權(quán)人甲公司主張。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤?！逗贤ń忉專ㄒ唬返谑鶙l第一款規(guī)定：債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未經(jīng)債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。據(jù)此可知，丙公司有權(quán)要求法院追加乙公司為第三人，但是無權(quán)要求法院追加乙公司為共同被告。

60.甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，約定甲公司將其開發(fā)的10套房屋交由乙公司包銷。甲公司將其中1套房屋賣給丙，丙向甲公司支付了首付款20萬元。后因國家出臺(tái)房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格，甲公司與丙之間的房屋買賣合同不能繼續(xù)履行。下列哪些表述是正確的？（）

A.甲公司將房屋出賣給丙的行為屬于無權(quán)處分

B.乙公司有權(quán)請(qǐng)求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任

C.丙有權(quán)請(qǐng)求解除合同

D.甲公司只需將20萬元本金返還給丙

【答案】BC

【考點(diǎn)】商品房買賣合同、情事變更

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。本案中，雖然甲公司和乙公司簽訂了商品房包銷合同，但是甲公司仍然對(duì)其開發(fā)的房屋享有所有權(quán)。因此，甲公司將房屋出賣給丙的行為不屬于無權(quán)處分。

選項(xiàng)B正確。《商品房買賣合同解釋》第二十一條規(guī)定，出賣人自行銷售已經(jīng)約定由包銷人包銷的房屋，包銷人請(qǐng)求出賣人賠償損失的，應(yīng)予支持，但當(dāng)事人另有約定的除外。

選項(xiàng)C正確?！逗贤ń忉專ǘ返诙鶙l規(guī)定，合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。本案中，由于國家出臺(tái)房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格，此情形構(gòu)成情事變更，且導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)。因此，丙有權(quán)請(qǐng)求解除合同。

由于情事變更不可歸責(zé)于任何一方當(dāng)事人，因此雙方都無需承擔(dān)違約責(zé)任，故選項(xiàng)D錯(cuò)誤。（選項(xiàng)D有爭(zhēng)議）選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《商品房買賣合同解釋》第二十三條規(guī)定，商品房買賣合同約定，買受人以擔(dān)保貸款方式付款、因當(dāng)事人一方原因未能訂立商品房擔(dān)保貸款合同并導(dǎo)致商品房買賣合同不能繼續(xù)履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以請(qǐng)求解除合同和賠償損失。因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由未能訂立商品房擔(dān)保貸款合同并導(dǎo)致商品房買賣合同不能繼續(xù)履行的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求解除合同，出賣人應(yīng)當(dāng)將收受的購房款本金及其利息或者定金返還買受人。本案中，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由致使商品房買賣合同不能繼續(xù)履行的，丙行使解除權(quán)后，甲公司應(yīng)當(dāng)將收受的購房款本金及其利息返還丙，而不是僅僅返還本金20萬。

61.甲公司與乙公司簽訂建設(shè)工程施工合同，將工程發(fā)包給乙公司施工，約定乙公司墊資1，000萬元，未約定墊資利息。甲公司、乙公司經(jīng)備案的中標(biāo)合同中工程造價(jià)為1億元，但雙方私下約定的工程造價(jià)為8，000萬元，均未約定工程價(jià)款的支付時(shí)間。7月1日，乙公司將經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的建設(shè)工程實(shí)際交付給甲公司，甲公司一直拖欠工程款。關(guān)于乙公司，下列哪些表述是正確的？（）

A.1，000萬元墊資應(yīng)按工程欠款處理

B.有權(quán)要求甲公司支付1，000萬元墊資自7月1日起的利息

C.有權(quán)要求甲公司支付1億元

D.有權(quán)要求甲公司支付1億元自7月1日起的利息

【答案】ABCD

【考