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寧波
非法轉包、違法分包建設工程—司考真題答案解析（2015-3-14）
A.合作施工協議有效
B.建筑施工合同屬于效力待定
C.施工隊有權向甲公司主張工程款
D.甲公司有權拒絕支付剩余工程款
【正確答案】C
【答案解析】選項A錯誤。《合同法》第二百七十二條第二款規定，承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規定，承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定，收繳當事人已經取得的非法所得。本案中，甲公司與施工隊簽訂的合作施工協議實質上屬于承包人非法轉包的情況，該協議無效。
選項B錯誤。甲公司依法向乙公司投標，中標后依法與乙公司簽訂建筑施工合同，該合同合法有效。
選項C正確，選項D錯誤。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規定，實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。據此可知，施工隊（實際施工人）有權向甲公司主張工程款，甲公司無權拒絕支付剩余工程款。
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