關(guān)于未簽訂勞動合同的雙倍工資問題,絕大多數(shù)意見傾向于雙倍工資的差額部分屬于懲罰性賠償而不屬于工資,因而適用一般時效,對此,筆者表示贊同。但是,在具體適用時效時卻出現(xiàn)了各執(zhí)一詞的情況,因此,有必要分析、明確。
仲裁時效的起算《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第27條規(guī)定:“勞動爭議申請仲裁的時效期間為1年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。”對此,有兩種觀點,一種觀點是2倍工資的仲裁時效應(yīng)當(dāng)自用工滿1個月的次日起算,另一種觀點是從第2個月的工資發(fā)放之日起算。筆者認(rèn)為,以上兩種觀點都是錯誤的。理由是:工資支付的一般原則是先勞動后支付,建立勞動關(guān)系后第1個月的工資到第2個月的工資發(fā)放日才知道,第2個月的工資到第3個月的工資發(fā)放日才知道。因此,用人單位是否支付了第2個月的2倍工資,或者說當(dāng)事人是否知道其權(quán)利被侵害只有到第3個月工資發(fā)放日,那么,第3個月的工資支付日才是2倍工資仲裁時效的實際起算點。
仲裁時效的終止仲裁時效的終止點,應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起滿1年的當(dāng)日,這是毫無疑問的。但是,在具體計算時效的截止日期時卻沒有考慮工資支付周期的問題,一概將按月支付工資作為計算仲裁時效截止日的前提,這樣就忽略了按周、日支付工資的客觀事實,其結(jié)論也大相徑庭。比如,某企業(yè)工資支付日為每月的15日,當(dāng)事人知道自己權(quán)利被侵害之日為建立勞動關(guān)系后第3個月的15日,主張自己權(quán)利應(yīng)當(dāng)在下一年度的第3個月的15日之前提起。但是,《工資支付暫行規(guī)定》第7條規(guī)定“工資至少每月支付一次”,也就是說,每月支付一次工資是對用人單位的最低要求。如果用人單位實行每天支付一次工資,那么,上例中的仲裁時效期間就完全不同了,當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日應(yīng)當(dāng)是第1個月的31日,截止時間是下年度的第1個月的30日。同樣,以周為工資支付周期計算,得出的結(jié)論也不一致。
“月”的概念不少人對“月”的認(rèn)識是公歷概念上的自然月,孰不知,我國法律上的“月”是按30天計算的。比如,有人舉例說,2008年以前建立勞動關(guān)系的2倍工資起算點是2008年2月1日,這是完全沒有根據(jù)的,建立勞動關(guān)系的第2個月的起始日是指1月31日,否則,將混淆了月度天數(shù)不同而帶來的困惑。另外,多數(shù)企業(yè)的“月”是自行制定生產(chǎn)月度、銷售月度或財務(wù)月度,比如,從當(dāng)月的16日到下月的15日為一個月度,但這并不造成與自然月度的沖突。
分段計算還是整體計算對于按月支付工資的情況來講,絕大多數(shù)人士都傾向于以月為單位計算仲裁時效,但是,如果不按工資支付周期的不同,一概以月為單位計算顯然沒有道理。從勞動合同法的立法宗旨和法律實務(wù)的可操作性出發(fā),筆者認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)整體計算仲裁時效,即:從建立勞動關(guān)系之日起“第2個月至第12個月”或“第31天至第335天”作為用人單位應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人支付2倍工資的整體事件,當(dāng)這個連續(xù)侵權(quán)的整體事件結(jié)束后的1年內(nèi)當(dāng)事人可以隨時提起勞動仲裁請求,同時,這個連續(xù)侵權(quán)的整體事件結(jié)束后,用人單位不能免除承擔(dān)另一個更加嚴(yán)厲的責(zé)任——與當(dāng)事人簽訂無固定期限勞動合同。或者說,勞動合同法是不允許不簽訂書面勞動合同這一現(xiàn)象存在的,書面勞動合同除了首次建立勞動關(guān)系給予1個月的寬限期之外應(yīng)當(dāng)是無空隙覆蓋,違反者就要受到懲罰,用人單位未訂立書面勞動合同的懲罰性規(guī)定自用工之日起滿1年已結(jié)束,滿1年后視為雙方已經(jīng)訂立了無固定期限勞動合同,以此杜絕未訂立書面勞動合同的情形。因此,雙倍工資的仲裁時效應(yīng)當(dāng)從未簽訂立書面勞動合同滿1年的當(dāng)日起計算。
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