時間條件

我國刑法第二十條第一款規(guī)定：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)。依據(jù)刑法規(guī)定，正當防衛(wèi)行為的實施必須在不法侵害正在進行之時，“正在進行”一般理解為不法侵害已經(jīng)開始，但是尚未結(jié)束。

何謂已經(jīng)開始，在法律界存在眾多不同見解，如“現(xiàn)場說”“臨近說”“著手說”等。本文選擇幾種有代表性的學(xué)說分述如下：

(1)“現(xiàn)場說”強調(diào)以不法侵害人進入到現(xiàn)場為標準來作為不法行為的開始標準，但行為人進入了現(xiàn)場到實施犯罪行為，需要一定的時間間隔，而且我們很難判斷行為人究竟是要實施犯罪還是其他，而此時任由防衛(wèi)人主觀臆斷不法行為人已經(jīng)進入現(xiàn)場，就實施所謂的正當防衛(wèi)，很容易引起正當防衛(wèi)的濫用,似乎不太合適。因此，該說側(cè)重保護了防衛(wèi)人利益，但忽視了不法侵害人的一些的權(quán)利，有其不合理性。

(2)“臨近說”強調(diào)要直接面臨不法侵害人時才可以開始防衛(wèi)行為，這是不利于保護防衛(wèi)人利益的，可能等到直接面臨時，往往會來不及防衛(wèi)就已經(jīng)遭受侵害了，此時，在時間要求上過于苛刻，不利于正當防衛(wèi)的實施。

(3)“著手說”有其一定的合理性，但有時難以認定怎樣才算著手，而且對于一些突發(fā)性的犯罪，往往從著手到行為的結(jié)束需要的時間很短暫，而此時要求犯罪人開始著手才實施防衛(wèi)行為，最大的問題就是可能使防衛(wèi)不到位，不利于對被侵害法益的充分保護,似乎不妥。而且，對于“著手”本身，在刑法學(xué)界的爭論甚大，如何認定著手，本身即是一個問題。只有在那些有預(yù)謀的，有計劃的故意犯罪中采取著手說比較適宜。

(4)“綜合說”恰好解決了上述觀點的不足之處，即原則上以行為人著手實施犯罪行為作為不法行為開始的標準，但當合法權(quán)益面臨被侵犯的緊急危險時，可以采取防衛(wèi)行為。這既有利于充分保障防衛(wèi)者的利益，同時也兼顧了不法侵害人的一些應(yīng)有利益，因此比較合理。

限度條件

我國現(xiàn)行《刑法》第二十條第二款規(guī)定：正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當負刑事責(zé)任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰，由此正當防衛(wèi)的限度條件是：不能明顯超過必要限度，造成重大損害，否則就是防衛(wèi)過當。但在學(xué)界和司法實務(wù)中對什么是明顯超過必要限度，什么是造成重大損害，明顯超過必要限度和造成重大損害這二者的關(guān)系如何都存在重大分爭。

如何確定和理解正當防衛(wèi)的必要限度，有三種不同的學(xué)說。“基本必要說”認為，防衛(wèi)行為同不法行為相比較，在手段、強度、后果、性質(zhì)等方面要基本相適應(yīng)，即要求二者完全相適應(yīng)，方可滿足正當防衛(wèi)的限度條件，否則構(gòu)成防衛(wèi)過當，承擔(dān)刑事責(zé)任。“必需說”認為，防衛(wèi)行為足以制止不法侵害為必要限度，只要是為制止不法侵害所必要，無論對不法行為人造成的損害輕重，均不認為是防衛(wèi)過當。“需要說”認為，要認定防衛(wèi)行為是否過當，應(yīng)該以該行為是否有利于支持和鼓勵公民同違法犯罪行為作斗爭的需要為原則，只要防衛(wèi)人認為有此需要，無論其實施什么樣的防衛(wèi)行為，均可認為是適當?shù)模汲闪⒄敺佬l(wèi)。

依據(jù)現(xiàn)行刑法對此問題的規(guī)定，我們看出“必需說”不僅與現(xiàn)行刑事立法相吻合，而且經(jīng)過司法實踐的長期檢驗也是完全正確的，該說對正當防衛(wèi)的限度條件進行了充分的考量，權(quán)衡各方利益，既有利于打擊犯罪，也考慮到了對不法行為人的合法權(quán)益的保護。當然在此仍然存在一個值得注意的問題，即判斷認為是足以制止不法侵害所必需。所以，在司法實踐中，要正確判斷是否明顯超過必要限度的標準是:(1)為了避免較輕的不法侵害，不允許防衛(wèi)行為造成更加嚴重的危害后果;(2)對于沒有明顯危急人身、財產(chǎn)等重大利益的不法侵害行為，不允許采取造成重傷等手段對不法行為人進行防衛(wèi);(3)能夠用較緩和的手段進行有效的防衛(wèi)之情況下，不允許用激烈手段進行防衛(wèi)。