公司股東代表訴訟探討

一、股東代表訴訟的基本含義

股東代表訴訟源于英美的判例法，在英國1828年的個案中，就能看到它的雛形。該制度在美國得到全面發(fā)展和完善。之后為一些國家和地區(qū)所采用，目前已成為國外公司法申的一項制度。英美法中稱為代表訴訟或股東代位訴訟，法國法中稱為股東個人為公司提起的訴訟，日本商法和我國臺灣地區(qū)公司法申稱為代表訴訟，德國股份法就聯(lián)合企業(yè)規(guī)定了子公司的少數(shù)股東有代位公司提起訴訟的權利。我國公司法對代表訴訟末作明確規(guī)定。《中華人民共和國公司法》第111條規(guī)定了股東大會、董事會的決議侵犯股東合法權益的，股東可起訴要求停止該違法行為和侵害行為似乎有代表訴訟的影子，但僅限于董事會決議損害股東合法權益，沒有明確是否包括損害公司利益。

股東代表訴訟是指違法行為人因其違法行為給公司造成損失，公司拒絕、不能或怠于向該違法行為人通過訴訟追究其責任或?qū)崿F(xiàn)其他權利時，具備法定資格的公司股東有權代表股東，作為公司的"臨時"或"特別"代表，為了公司的利益而依據(jù)法定程序以自己的名義代替公司提起的訴訟。從這一定義可以看出這類訴訟的性質(zhì):

(1)股東代表訴訟的提出不是基于股東大會決議的暇疵，而主要是由于公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理支配股東等基于自己的特殊地位在行使職權的過程中侵犯了公司的利益，也可因第三人行為造成公司現(xiàn)實的經(jīng)濟損失。

(2)這類訴訟的原告本應由作為獨立法律人格的公司提出，但是由于公司機關如董事會、監(jiān)事會等因某種原因不行使或怠于行使訴權時，股東代為訴訟，這是一種代位訴權。

(3)股東代表訴訟是一種特殊的代位訴訟，是基于公司與股東之間的特殊關系而產(chǎn)生的，公司法理論界將股東權劃分為自益權與共益權。自益權包括:股利分紅請求權、剩余財產(chǎn)分配請求權、建設利息分配請求權、新股認購優(yōu)先權、股份買取請求權等;共益權包括:表決權、代表訴訟提起權、提案權、質(zhì)詢權、公司設立無效訴權、公司解散請求權、公司重整請求權等。股東代表訴訟的直接目的是為了維護公司的利益，最終是為了維護股東的利益。因此股東代表訴訟訴權的實質(zhì)是股東共益權的行使。

二、設立股東代表訴訟的制度價值

隨著我國企業(yè)逐步私營化、公司化，我國公司法對股東代表訴訟制度末作規(guī)定，勢必給司法實踐造成困難，使保護申-小股東利益的立法意圖的實現(xiàn)大打折扣。因此，有必要借鑒國外的立法經(jīng)驗，結合我國實際設立股東代表訴訟制度。股東代表訴訟制度似乎違背了民事權利自由處分這一民法基本原則，但是基于公司的特殊性，這一制度的設立有其理論和現(xiàn)實意義，公司的投資主體多元化，并不是所有的股東都能夠參加公司的經(jīng)營、管理，只能由股東會選舉董事來行使公司的經(jīng)營管理。并且公司是獨立法人，在股東投資后，公司的財產(chǎn)與股東的財產(chǎn)相分離，股東不能直接支配和控制公司的財產(chǎn)，公司所有和公司經(jīng)營相分離，董事和經(jīng)理人員就有可能濫用經(jīng)營管理權，損害公司利益。另外，公司的小股東不參加經(jīng)營管理，只有消極的等待分紅的權利，大股東亦可能利用其優(yōu)勢地位(如前文申所述情況)，侵害公司利益。而公司利益是股東利益得以實現(xiàn)的根本保障，當公司利益受到侵害的時候，公司機關不能或怠于行使訴權，股東權就無保障。

因此設立股東代表訴訟制度有利于強化股東對公司的經(jīng)營監(jiān)督，維護股東的合法權益。同時設立股東代表訴訟制的終極目的是維護公司利益，公司是多重關系的義務主體，設立股東代表訴訟制度有利于保護公司資產(chǎn)，落實公司的社會責任。

三、股東代表訴訟的基本內(nèi)容及我國制度設計由于股東代表訴訟與一般民事訴訟的區(qū)別，許多國家或在公司法或在民事訴訟法中均作了明確的規(guī)定，具體有以下幾方面。