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寧波
本案定性為窩藏贓物罪即可
作者：中國政法大學教授 于志剛 發(fā)布時間：2006-10-31 08:37:12
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贓物能否成為侵占罪的犯罪對象，在刑法理論上一直存在爭議。此種情況可以細分為三種：一是不知是贓物而代為保管，并進而加以侵吞的；二是明知是贓物而加以保管，進而加以侵吞的；三是開始不知是贓物，在知道所保管之物屬于贓物之后，惡意加以侵吞的。第一情況下，侵吞行為構(gòu)成侵占罪沒有問題。關(guān)鍵是后兩種情況：第三種情況下，由于當事人保管之初并沒有窩藏贓物的主觀惡意，因發(fā)現(xiàn)所保管財物是贓物之后產(chǎn)生非法占有的目的加以侵吞，因而以侵占罪論，也不存在太大的爭議；如果發(fā)現(xiàn)是贓物后繼續(xù)保管，一段時間后再另行起意侵吞的，則屬于第二種情況的重復。因此，第二種情況是爭議的焦點：由于行為人出于窩藏贓物的主觀罪過而先行構(gòu)成窩藏贓物罪，進而對贓物加以侵吞，拒不退還，或者將銷售贓物的款項加以侵吞的，能否再另行構(gòu)成侵占罪？本案就屬于第二種情況。
肯定說認為侵吞贓物的行為可以構(gòu)成侵占罪，理由是：其一，贓物仍然屬于“他人的財物”，侵占行為是對原物主財產(chǎn)所有權(quán)的再次侵犯；其二，犯罪所得的贓物，也不允許任何所有者之外的第三者采取非法手段加以奪取或者侵害，獲得贓物的犯罪人和受托者之間的委托信任關(guān)系，也應當加以保護；其三，保管者先行實施的保管贓物行為構(gòu)成窩藏贓物罪等犯罪，只是在法律對其前行行為加以否定性評價和譴責，并沒有對其后來實施的侵占贓物或者侵吞銷贓款的行為加以評價，后行為是一個獨立的犯罪行為，應當獨立定罪。
否定說認為侵吞贓物的行為不再另行構(gòu)成侵占罪，理由是：其一，委托保管者不是財物的所有者，此種背景下交付保管的財物，不屬于給付者所有的“他人的財物”；其二，原物主雖然有所有權(quán)，但是保管者和原物主之間并沒有委托保管等關(guān)系，不符合侵占罪的法條規(guī)定和犯罪構(gòu)成；其三，對于行為人保管贓物的行為已經(jīng)定性為窩藏贓物罪，對其行為已經(jīng)作出了評價，此后所實施的侵吞贓物行為已經(jīng)被窩藏贓物罪所吸收，或者作為一種不可罰的事后行為，不宜再另行評價而實行數(shù)罪并罰。
對于本案中何某的行為，冷靜思索侵占罪的立法初衷，應當指出：其一，侵占罪法條中的“代為保管”，是法條的中心和重點，也就是說，刑法設置本條的指向，是保護合法的委托信任關(guān)系。但是，在任何國家，保管贓物的行為，都被刑法所嚴厲禁止，這也是我國刑法設置贓物犯罪的原因之一。對于被刑法所嚴厲禁止的“代為保管型”的“窩藏”贓物行為，如果在判斷是否構(gòu)成侵占罪時，將其理解為刑法所保護的一種“代為保管”關(guān)系，法律邏輯上存在一定的自我矛盾。其二，窩藏贓物并加以侵吞，或者銷售贓物后將銷贓款項加以侵吞的情況，在本質(zhì)上表現(xiàn)為對于贓物或者款項的繼續(xù)占有，實際上是窩藏行為的本質(zhì)延續(xù)，在整體上可以視為一個窩藏贓物行為加以否定性評價，似乎沒有必要再另行定罪。其三，窩藏贓物的行為，可以分為兩種：事先通謀的，以盜竊罪等前行犯罪的共犯論；事先未通謀的，成立獨立的窩藏贓物犯罪。那么，如果在事先通謀的情況下，事后拒不退還贓物的，是否另行構(gòu)成侵占罪？此時，一般認為是共同犯罪人之間的分贓不均或者分贓不能達成一致的問題，恐怕沒有人會同意將此種情況定性為侵占罪。相類似，事先不通謀的窩藏贓物罪，也可以在某種程度上視為相關(guān)聯(lián)的犯罪人之間關(guān)于贓物的內(nèi)部爭議，其相互認可的“保管關(guān)系”也不屬于刑法的保護范疇。
基于以上理由，筆者認為，何某的行為定性為窩藏贓物罪即可，不宜再同時定性為侵占罪而數(shù)罪并罰。
至于以威脅方式拒不退還贓物的行為，本質(zhì)上仍是侵吞，何某的這一行為也不構(gòu)成敲詐勒索罪。
來源：人民法院報
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