股份的概述

股票是一種有價證券，是股份公司為籌集資金發給出資人作為公司資本部分所有權的憑證，成為股東以此獲得股息。

股份代表對公司的部分擁有權，分為普通股、優先股、未完全兌付的股權。

?股份代持協議及相關

一、股份代持協議的內涵和效力

所謂的“股份代持協議”就是股東將自己的股份以其他股東名義在工商管理部門登記，同時與名義股東簽訂協議確認股份的實際持有人為未登記的股東，這種現象被稱為股份代持，雙方的股份確認協議就是“股份代持協議”。

對代持股份的，目前的公司法規并沒有進行明確的規定，當初產生代持股份的現象主要是在改制時突破公司法有限責任公司股東不得超過50人的限制規定，幫助職工擁有單位股份，故而采取了“職工持股會”類型的代持方式，但法律對此并沒有明確的處理規定。目前有部分技術性的私營公司也參考“干股”形式，對中層管理員及重要技術骨干采用代持股份的利益捆綁模式。

關于“股份代持協議”的效力，并不是簡單的判斷有效或無效,需結合其他情況綜合考慮。

有的公司有一個內部的《公司章程》，將代持情況進行了確認，那么“股份代持協議”應該是有效的。

如果沒有類似《公司章程》的，.那么光有“股份代持協議”是不夠的，應該還要有股份轉讓協議，并經其他股東認可，那么按隱名股東的司法解釋，應該也是有效的。

二、股份代持協議的原因

產生代持股份的原因一般有以下幾種：一是真實的出資人不愿意公開自己的身份，比如有的真實出資人是國家工作人員不能夠開展公司經營。所以，找別人代持股份。二是為了規避經營中的關聯交易，找別人代持股份。三是為了規避國家法律對某些行業持股上限的限制，找別人代持股份。四是有的公司對股東身份有特別的要求，不符合要求的人也想成為股東，就私下出資請別人代持股份。

三、股份代持協議對雙方的法律風險

不管基于什么目的，代持股份必然要在委托人和受托人之間形成一份股份代持的協議書。如果代持股協議書本身并沒有違反國家法律規定的內容，主要是沒有以合法形式掩蓋非法的目的，沒有惡意串通損害他人利益等情形的，一般代持協議會是合法的。但是，這種合法也僅限于在簽訂合同的雙方之間，對第三人是沒有約束力的。這樣對委托人和受委托人就會產生如下的風險：

一是登記在工商管理部門的股東是接受委托的代持股人，它并不是真正的出資人。但是，股東資格的確認依據是股權證和工商登記，如果此時上述文件記載的都是代持股人。當代持股人出現其他不能償還的債務時，法院和其他有權機關是可以依法查封上述股權，并將上述股權用于償還代持股人的債務的。此時，真正的出資人只有依據代持股協議向代持股人主張賠償責任。

二是當代持股人出現特別的意外情況離世，代持股人名下的上述股權，就會成為繼承人爭奪繼承財產的標的。委托人不得不卷入這場遺產繼承的糾紛案件中來，付出很大的艱辛才能完好地拿回自己的財產權。

三是有的真實出資人并不參加公司的經營和管理，在這種情況下，出資人的股東權利包括經營管理權、表決權、分紅權、增資優先權、剩余財產分配權等等一系列的權利實際上都是由代持股人行使。顯然，道德風險巨大。代持股人的轉讓股份的行為、質押股份的行為，真實出資人都很難控制。因此，即便公司發展前景很好，利益非常巨大，對自己不能實際控制的出資權利，還是不要參與。

四是對那些故意規避國家法律而產生的代持股行為，一旦有人以此為依據請求確認違法和無效，將會對公司經營產生巨大風險。

(簽訂了股權代持協議后，委托人事實上成為公司的隱名股東，所以，以下簡要介紹隱名股東的相關知識)

隱名股東的內涵和法律定性

1、隱名投資的概念。隱名投資一般是指投資人向公司實際出資但由于某些原因未被記載于公司章程、股東名冊或者工商登記材料的情況。隱名投資情況各異，不同情況下的隱名投資的定性及責任承擔也是不同的：1、“隱名投資人”與“顯名投資人”協議，隱名投資人向公司投資，但不參與任何公司管理。這種情況下，“隱名投資人”與“顯名投資人”之間的協議實質上是借貸契約關系。2、“隱名投資人”與“顯名投資人”協議，由隱名投資人向公司投資，由“顯名投資人”依據“隱名投資人”的指示以自己的名義代行股東權，這種情況下，“隱名投資人”與“顯名投資人”之間的協議類式間接代理的法律關系，而“隱名投資人”能否成為隱名股東關鍵在于公司權力機關——股東會或一定比例的股東們是否明知“隱名投資人”的出資并認可其隱名股東身份。3、“隱名投資人”雖未被記載于公司章程，股東名冊或者工商登記材料，但卻以股東的身份直接參加公司的各項管理決策活動，并且其他股東均無異議。隱名投資人實際履行了股東的全部權利并承擔相應后果，此時的“隱名投資人”概念與“隱名股東”是一致的。

2、法律定性

《公司法》第三十三條第三款規定，公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發生變更的，應當辦理變更登記，未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

我們認為，判斷一項合同民事法律行為的效力，應當根據《民法通則》第五十五條“民事法律行為應當具備下列條件：（一）行為人具有相應的民事行為能力，（二）意思表示真實，（三）不違反法律或者社會公共利益”和《合同法》第五十二條“有下列情形之一的，合同無效………..(五)違反法律、行政法規的強制性規定”之規定進行判斷。《公司法》第三十三條第三款規定的股東備案登記和變更登記，屬于對抗性法律行為，也就是說，未經備案登記，股東的股權依然有效存在，未經變更登記，股東的股權變更行為依然合法有效。但是，相對于善意的公司收購人等交易第三人而言，未經備案登記的股東則無權對抗該第三人；相對于善意的已變更登記的股權受讓方等第三人而言，未經變更登記的先前股權受讓人則不能對抗之。

《公司法》第三十條第三款的規定屬于倡導型的法律規范，而并非禁止性規范。市場經濟建立以來，基于多方面的考慮，我國公司法要求對股東實行實名制，即股東的真實姓名或者名稱必須按法律規定在公司章程或者股東名冊載明，并在國家工商管理機關登記備案，或以其他方式向社會公示。因此，有一部分人就認為，股東一定要進行登記或者公示，未經登記或者公示的就不是股東。即不承認隱名股東。我們認為，雖然隱名股東有其弊端，但結合現行法律的對抗主義規定可以看出，我國公司法并未絕對否認隱名股東的合法性，只是在對抗善意第三人時，否認其合法性；在一定層面上，還是承認隱名股東的客觀存在和合法有效性，其權利義務與顯名股東一致。