什么是分包
分包、承包、工程、施工、承包人、受讓人分包(又稱非法分包),是指承包人在承包工程后,將承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人的行為,轉(zhuǎn)讓人退出合同關(guān)系,受讓人成為合同的另一方。由于分包容易使沒有相應(yīng)資質(zhì)的承包商進(jìn)行工程建設(shè),造成工程質(zhì)量低下和建筑市場(chǎng)混亂,我國法律、行政法規(guī)禁止分包。實(shí)踐中,常見的分包形式有兩種:一種是承包人將全部建設(shè)工程承包給他人;另一種是承包人以分包的名義將全部建設(shè)工程肢解給他人。但無論是什么形式,都是法律不允許的。因此,也可以稱之為“非法轉(zhuǎn)包”。如何識(shí)別分包根據(jù)分包的定義,分包是指承包人不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),將其承包的建設(shè)工程全部轉(zhuǎn)讓給他人的行為,或者以分包的名義將其承包的項(xiàng)目全部肢解給他人。因此,分包必須具備以下兩個(gè)要素:
(1)首先,分包商和分包商必須是兩個(gè)獨(dú)立的法人或其他無隸屬關(guān)系的組織或個(gè)人。如上所述,所謂分包是指承包人將承包的建設(shè)工程直接或變相轉(zhuǎn)讓給第三人,即分包人必須是分包人的第三人,而不是分包人的分支機(jī)構(gòu)或內(nèi)部組織;筆者認(rèn)為,承包人的行為將承包的建設(shè)工程“轉(zhuǎn)讓”給其分公司或內(nèi)部組織的行為屬于承包人的內(nèi)部分工,即經(jīng)營戰(zhàn)略的范圍。其次,承包商必須將所有施工任務(wù)移交給第三方。承包人必須將全部建設(shè)工程直接或者變相轉(zhuǎn)讓給第三人,構(gòu)成分包,不得將分包工程或者全部建設(shè)工程的一部分轉(zhuǎn)讓給第三人。承包人只將分包工程或者全部建設(shè)工程的一部分轉(zhuǎn)讓給第三人,構(gòu)成分包或者非法分包,不構(gòu)成分包。
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