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寧波
東莞某經濟合作社與東莞某實業公司土地轉讓合同糾紛案
東莞某經濟合作社與東莞某實業公司土地轉讓合同糾紛案
律師實戰辦案資料
代理詞
審判長、審判員：
我們依法接受東莞市厚街鎮xx經濟合作社的委托，擔任其代理人，參加xx經濟合作社上訴東莞市xx實業有限公司土地轉讓糾紛一案的訴訟活動。
根據本案事實和有關法律、法規，代理律師提出如下幾點代理意見，供合議庭參考：
一、上訴人與被上訴人所簽訂的《土地轉讓合同》無效，被上訴人應負主要責任。
上訴人與被上訴人是1998年7月5日簽署的《土地轉讓合同》。所以，適用1998年12月29日重新公布施行的《中華人民共和國土地管理法》(下簡稱《土地法》)和1991年1月4日國務院發布實行的《中華人民共和國土地管理法實施條例》(下簡稱《土地法實施條例》)。
上述《土地法》第二條規定：“任何單位和個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉讓土地。
國有土地和集體所有的土地的使用權可以依法轉讓。土地使用權轉讓的具體辦法，由國務院另行規定。”
上述國務院頒布的《土地法實施條例》第十八條明文規定：土地不得“非法轉讓”。土地轉讓的合法程序是：①建設單位持經批準的設計任務或初步設計方案等文件，向土地管理部門申請用地;②土地管理部門對建設用地申請進行審核，同意后，組織建設單位與被征地單位依法商定土地補償、安置方案;③由縣以上人民政府發給建設用地批準書;④建設項目竣工后，核發土地使用證。該《土地法實施條例》第二十九條也規定:“農村承包經營戶、個體工商戶從事非農業生產經營活動，應當利用原有宅基地;確需另外使用集體所有的土地的，必須持有關部門批準文件，向土地所在的村農民集體經濟組織或者村民委員會或者鄉(鎮)農民集體經濟組織提出用地申請，由村民代表會或者鄉(鎮)農民集體經濟組織討論通過，經鄉(鎮)人民政府審查同意后，由縣級以上地方人民政府按照省、自治區、直轄市規定的批準權限批準。”這里也明確規定，確需使用集體土地者，“必須持有關部門批準文件，向土地所在的村農民集體組織”提出用地申請。
本案被上訴人直接與上訴人簽土地轉讓合同，這已不符合法定程序。被上訴人不依法向土地管理部門申請建設用地，未持有國土部門的批準用地文件，也沒有任何建廠的設計方案、圖紙，而要上訴人先辦好《土地使用證》，這顯然是在規避法定程序;其目的，就在于逃避國家應征收的土地轉讓金。所以，本案《土地轉讓合同》無效，被上訴人應負主要過錯責任。
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