一、起訴狀寫法

民事上訴狀

上訴人：王XX，

被上訴人：XXXX勞務(wù)有限公司

上訴人因與被上訴人XXXX勞務(wù)有限公司解除勞動爭議一案，于2012年7月21日收到XX市人民法院(2012)皋民初字第1120號民事判決書，現(xiàn)因不服該判決提出上訴。

訴訟請求：

1、判決撤銷XX市人民法院(2012)皋民初字第1120號民事判決書，另行公正判決。

2、判決被上訴人向上訴人支付因其未辦理醫(yī)療保險而給原告造成的醫(yī)療保險待遇損失2964.00元;

3、判決被上訴人向上訴人支付因未簽勞動合同而應(yīng)支付的雙倍工資差額24437.00元(3491*7);

4、判決被上訴人向上訴人支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金3491.00元;

5、判決被上訴人向上訴人支付加班費4252.50元;

6、判決被上訴人向上訴人支付醫(yī)療期間的工資6982.00元(3491*2);

7、判決被上訴人為上訴人補繳2011年7月9日至2012年2月14日期間的各項社會保險;

8、判決被上訴人為上訴人出具解除勞動合同的證明。

事實和理由：

1、 被上訴人辯稱將承包熔盛船廠的勞務(wù)又發(fā)包給施XX是一種逃避責(zé)任的借口，一審法院對此予以采信，上訴人認(rèn)為證據(jù)不是很充分的，屬于認(rèn)定事實錯誤。

被上訴人雖然提交了一份與施XX簽訂的船舶工程制造承攬合同，但是沒有任何其他證據(jù)證明雙方嚴(yán)格履行了該承攬合同的真實性。事實上，施XX也沒有任何以自己的設(shè)備、技術(shù)和人力、資金來履行該合同的能力和和資格，施XX只是被上訴人公司的一個部門帶班負責(zé)人，根本不是該勞務(wù)項目的什么承包人。再說，熔盛船廠也禁止勞務(wù)公司進行轉(zhuǎn)包勞務(wù)的。另外，不管是不是真的存在轉(zhuǎn)包勞務(wù)的關(guān)系，這個勞務(wù)項目對外還是一律以被申請人的名義出現(xiàn)的。第四，一審法院認(rèn)定上訴人的工資是施XX個人發(fā)放的，是沒有任何證據(jù)證明的。如果確實是施XX個人發(fā)放工資給上訴人的，被上訴人完全有條件要求勞務(wù)承包人施XX為其提供這幾個月來的工資發(fā)放憑證來佐證其主張的，而在仲裁和訴訟當(dāng)中卻一直沒有這方面的證據(jù)加以證明。事實是被上訴人統(tǒng)一辦理工資卡發(fā)給上訴人工資的。所以一審據(jù)此認(rèn)定上訴人在被上訴人承包勞務(wù)項目工作期間是施XX個人雇傭的是缺乏相應(yīng)證據(jù)證明的，是對事實的錯誤認(rèn)定。

2、上訴人與被上訴人存在事實勞動關(guān)系是有充分證據(jù)證明的，一審法院對上訴人提交的用于證明勞動關(guān)系的“一卡通”等證據(jù)的證明力問題采取了回避態(tài)度，上訴人認(rèn)為這樣駁回上訴人的請求是缺乏公正性的。

(1)上訴人于2011年7月9日開始在被上訴人處從事電焊工工作是客觀存在的事實。上訴人在被上訴人上班工作后，被上訴人根據(jù)熔盛船廠的工作制度，為上訴人辦理了進出熔盛船廠的工作電子卡，該卡標(biāo)有“XX龍X”和“熔盛重工”字樣，而且還有上訴人的照片和指紋，該卡并沒有標(biāo)注諸如‘施XX“勞務(wù)公司的字樣。上訴人認(rèn)為這個工作卡不論是外觀方面還是實質(zhì)上都充分證明了上訴人與被上訴人之間存在著事實勞動關(guān)系。如果被上訴人否認(rèn)這個卡的真實性，完全可以提供辦卡的登記表以及卡里的指紋與上訴人進行鑒定核實。在沒有這些證據(jù)的情況下，一審法院就對該卡的證明力有無問題采取了回避態(tài)度，上訴人認(rèn)為是沒有說服力的。

(2)上訴人在被上訴人工作期間，被上訴人公司為上訴人在XX港派出所辦理了暫住證，這張貼由上訴人照片的暫住證上面的暫住地址清清楚楚寫的也是“龍X公司”。這個暫住證是當(dāng)?shù)嘏沙鏊鶉?yán)格按照公安部《暫住證申領(lǐng)辦法》頒發(fā)的，上訴人認(rèn)為暫住證進一步證明了上訴人是被上訴人公司的工人。被上訴人其僅僅依據(jù)一份與帶班負責(zé)人簽訂的承攬合同完全是一種欲逃避用人單位對勞動者的法律責(zé)任的推托之詞。

(3)不能因為沒有書面勞動合同，就簡單地認(rèn)為上訴人與被上訴人不存在事實勞動關(guān)系。

根據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)[2005]12號)

1、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。

(1)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;

(2)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;

(3)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

2、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證;

(1)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄;

(2)用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件;

(3)勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄;

(4)考勤記錄;

(5)其他勞動者的證言等。

建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。

江蘇省高級人民法院《關(guān)于審理勞動人事爭議案件的指導(dǎo)意見(二)》(蘇高法審委[2011]14號)

第十條　建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的其他組織或自然人，勞動者起訴請求確認(rèn)與具有用工主體資格的發(fā)包方存在勞動關(guān)系的，不予支持;

據(jù)此，上訴人認(rèn)為，上訴人雖然與被上訴人沒有簽訂書面勞動合同，但是由于用人單位(即龍X公司)和勞動者(即上訴人)符合勞動法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格，而“施XX”是不具備用工主體資格的自然人，加之上訴人持有被上訴人發(fā)放的工作卡、工資卡、暫住證等證據(jù)，根據(jù)上述通知的精神，說明上訴人工作期間是受被上訴人管理的，完全可以證明雙方存在著事實勞動關(guān)系，一審將“施XX”的職務(wù)行為認(rèn)定為個人行為顯然是一種適用法律錯誤。

綜上所述，上訴人認(rèn)為一審法院在認(rèn)定事實和適用法律方面均存在錯誤，因而上訴人不服，為維護上訴人的合法權(quán)益，現(xiàn)特向XX市中級人民法院提起上訴，請求貴院支持上訴人的前述請求。

此致

XX市中級人民法院

上訴人：王XX

2012-7-31

勞動糾紛起訴狀是勞動民事糾紛開庭時要遞交的材料，可以自己寫也可律師代寫。每次訴訟時都需要起訴狀，內(nèi)容為具體訴訟請求、相關(guān)證據(jù)，訴訟請求要在最前，基本格式和順序要合理，寫清上訴人的需求、想法，將認(rèn)定的問題和事實聯(lián)系起來，盡量清晰、明確。

哪些情形屬于事實勞動關(guān)系

確認(rèn)勞動關(guān)系的依據(jù)有哪些

如何確認(rèn)勞動關(guān)系