修改后的《中華人民共和國婚姻法》(下稱《婚姻法》)第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實(shí)施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的。”最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國婚姻法)若干問題的解釋(一)》[下稱《解釋(一)》]第二十八條規(guī)定：“婚姻法第四十六條規(guī)定的‘損害賠償’，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)模m用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任的解釋》的有關(guān)規(guī)定。”從上述規(guī)定來看，表明了我國立法直接確認(rèn)了因婚姻關(guān)系糾紛造成的精神損害賠償。筆者試著結(jié)合《婚姻法》及《解釋(一)》的有關(guān)內(nèi)容對離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)行使時間、請求權(quán)人確定，以及適用范圍等問題談一些看法。

一、離婚精神損害賠償請求權(quán)的行使時間

筆者認(rèn)為，離婚精神損害賠償是基于離婚這種身份關(guān)系變更之訴而產(chǎn)生的給付之訴，二者不應(yīng)分離開來。根據(jù)立法本意，離婚精神損害賠償應(yīng)與離婚訴訟的同時提出。《解釋(一)》對此作了詳細(xì)的規(guī)定。同時出于對當(dāng)事人合法權(quán)利的保護(hù)，《解釋(一)》明確了法院應(yīng)當(dāng)以書面形式將婚姻法第四十六條等規(guī)定的權(quán)利義務(wù)告知當(dāng)事人。由于離婚訴訟個案錯綜復(fù)雜，《解釋(一)》根據(jù)提出離婚訴訟請求的人的不同，而作出不同的規(guī)定：

對于無過錯方作為原告提起離婚之訴的，由于法院已履行告知義務(wù)，此時賠償應(yīng)與離婚訴訟同時提出。如果不提的，視為其對自己權(quán)利的放棄，日后再提的，法院將不予保護(hù)。

對于無過錯方作為被告的：一種可能是無過錯方并不同意離婚(在一審、二審中均如此)，所以對其而言還未考慮到按婚姻法第四十六條規(guī)定提賠償請求的問題;從保護(hù)無過錯方的角度出發(fā)，應(yīng)該允許其事后再提，只能在規(guī)定時間內(nèi)(離婚后一年內(nèi))提出：另一種可能是，一審時不同意離婚也不提賠償?shù)模蕉彆r看到可能判決離婚，所以二審時提出的，這與一般民事案件的處理不同，由人民法院進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。如果無過錯方作為被告，同意離婚，但訴訟中始終未提的。由于也對其進(jìn)行過告知，所以也可以視為其對權(quán)力行使的一種放棄，以后也不予支持。

二、賠償請求權(quán)人的確定

《婚姻法》第四十六條的規(guī)定，顯然將賠償請求權(quán)人限定為夫妻一方。對于前兩項(xiàng)即重婚的和有配偶者與他人同居的情況，我們不難理解。但后兩項(xiàng)即實(shí)施家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員導(dǎo)致離婚的，請求權(quán)人仍為夫妻一方，筆者認(rèn)為值得商榷。從《婚姻法》第三章家庭關(guān)系的有關(guān)規(guī)定來看，家庭成員應(yīng)指廣義的，不僅包括夫妻雙方，還應(yīng)包括配偶的父母、子女或其他直系親屬在內(nèi)。夫妻問的家庭暴力或虐待、遺棄行為，無過錯方請求損害賠償，我們也可以理解，但如果夫妻一方對其他家庭成員實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄行為，無過錯方因此要求離婚，因無過錯方不是直接受害者，按照傳統(tǒng)的侵權(quán)理論，其就不能以請求權(quán)人提起賠償請求，但基于婚姻法對該兩項(xiàng)的規(guī)定，無過錯方有權(quán)請求賠償，也即表明了在這兩種情況下，無過錯方的實(shí)體權(quán)利也受到侵害，如此則意味著法律將承認(rèn)一人(無過錯方)可以對他人(其他家庭成員)的人身權(quán)享有權(quán)利，當(dāng)他人的人身權(quán)受到侵害時，此人的權(quán)利也受到直接的侵害，這種結(jié)果與傳統(tǒng)侵權(quán)行為法的理論是相悖的，容易造成侵權(quán)人責(zé)任的無限擴(kuò)張，存有不足之處。筆者認(rèn)為應(yīng)由其他家庭成員另行提起損害賠償之訴，如果構(gòu)成犯罪的，可提起刑事附帶民事訴訟。具體在實(shí)踐中如何把握，還有待最高人民法院進(jìn)一步作出司法解釋。

三、賠償適用的范圍

《婚姻法》在法律責(zé)任中規(guī)定了“離婚精神損害”賠償問題，對其適用的范圍，即是適用于訴訟離婚，還是協(xié)議離婚，或者二者均可以適用，未予以說明。筆者認(rèn)為，協(xié)議離婚與訴訟離婚具有同等的法律效力。離婚精神損害賠償是因法定過錯行為導(dǎo)致離婚而應(yīng)該承擔(dān)的法律責(zé)任，這種法律責(zé)任的承擔(dān)不應(yīng)受婚姻關(guān)系解除方式的限制，也就是說賠償適用于協(xié)議離婚。需要指出的是，在協(xié)議離婚時，是否給與賠償，由當(dāng)事人雙方協(xié)議約定。如果無過錯方不愿意放棄該項(xiàng)請求權(quán)的，夫妻雙方應(yīng)該將賠償問題與是否同意離婚、財產(chǎn)分割、子女撫育問題一并同時達(dá)成合意否則，視為放棄賠償請求權(quán).