詐騙罪起訴意見書
XX市公安局XX分局:
廣東律師事務所受劉某某委托,指派律師擔任涉嫌合同詐騙罪的犯罪嫌疑人劉的辯護人。接受委托后,本律師會見了犯罪嫌疑人劉,向相關人員進行調查,結合本案相關事實以及適用法律來看,本辯護人認為,本案屬經濟合同糾紛,不屬合同詐騙犯罪,本案犯罪嫌疑人劉應屬無罪,貴局應予以撤銷案件。
一、合同詐騙罪的概念和特征:刑法第224條規定:有下列情形之一,以非法占有為目的,在簽訂履行合同過程中,騙取對方當事人財物,數額較大的,處三年以下有期徒刑或拘役,并處或者單處罰金……收受對方當人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產后后逃匿的。根據刑法第224條的規定,合同詐騙罪是指以非法占有為目的,在簽訂履行合同過程中,采取虛構事實或者隱瞞真相等欺騙手段,騙取對方當事人財物數額較大的行為。
本罪具有如下法律特征:
(一)客體特征:本罪所犯的客體是國家對合同的管理制度,市場經濟秩序和合同當事人的財產所有權。合同詐騙罪的犯罪對象是公私財物,對于合同詐騙罪的行為人而言,簽訂合同的著眼點不在合同本身的履行,而在于對合同標的物的不法占有,合同僅僅是詐騙采用的手段形式。
(二)客觀特征:從本質上講,合同詐騙罪屬詐騙犯罪的范疇。本罪客觀方面表現為行為人在簽訂、履行合同過程中,虛構事實,隱瞞真相,騙取對方當事人數額較大的財物的行為。
(三)主體特征:本罪的犯罪主體包括自然人和單位。
(四)主觀特征:合同詐騙罪主觀方面表現為直接故意,且具有非法占有他人財物的目的。由此可見,認定是否構成合同詐騙罪,關鍵是要把握主觀要件——以非法占有為目的;
其次第(四)項“收受貨物后逃匿”這兩個關鍵特征。二、劉不具有合同詐騙罪的主觀要件:——“以非法占有為目的”。是否具有“非法占有的目的”,是合同糾紛與合同詐騙罪的根本界限。
合同糾紛,是指行為人有履行或基本履行合同的誠意,只是由于客觀原因而未能完全履行合同。而合同詐騙是指詐騙分子利用合同,虛構事實,隱瞞真相,騙取財物數額較大的行為。由于詐騙分子近年來常常利用經濟合同進行詐騙,因而往往使合同詐騙罪與合同糾紛交織在一起,不易區分。司法實踐中區分兩者界限的關鍵是行為人的主觀目的,行為人是以騙取財物為目的,還是通過履行約定的合同,而獲得經濟利益。而要判斷行為人的主觀目的,一是行為人的供述;二是根據證據事實進行推定。
根據審判實踐,必須以是否具有履行合同的能力,是否采用欺騙手段,以及履行合同的行為,違約的原因分析、標的物(貨物)的處置情況等幾方面進行判斷。
1、行為人有無履行合同的實際能力。本案中劉從2007年年終開始于**數碼城租賃檔口經營手機,先后投入資金幾十萬元,具有履行合同的實際能力。
2、行為人是否采取了欺騙手段。本案中沒有證據證明劉虛構事實隱瞞真相。
3、行為人是否有履行合同的實際行為,劉從2007年年終經營手機銷售,與供貨商協議先供貨后結款,一直陸陸續續支付貨款;從現有證據來看劉支付了供貨商的大部分貨款,現拖欠的貨款也是幾年經營中累積下來的,是劉支付了供貨商的部分貨款后形成的拖欠款;而且2009年春節后手機銷售市場因市場因素萎縮,劉的手機生意經營出現虧損,從2009年6月份起,其他供貨商停止供應手機給劉銷售,劉繼續經營的目的是為了賺錢償還供貨商的貨款,并向他人借款償還。如果繼續經營下去,不但要支付租金、人工費、水電費,償還供貨商的貨款的可能性會降低,不得已劉才于9月4日關閉檔口,將全部樣機都歸還供貨商,并要求其父親劉某某代為償還供貨商的貨款,劉父親劉某某陸續代其償還貨款12萬多,其中部分款項為劉打工之收入所償還。如果劉擁有非法占有的目的,其根本無須償還貨款?可見,劉具有履行合同的實際行為。
4、標的物即貨物的處置情況。在行為人已經履行了合同義務的情況下,行為人已經合法取得了貨物的所有權。若當事人沒有履行合同義務或者只履行一部分合同,則當事人對其占有供貨商貨物的處置情況,一定程度上反映了行為人當時的主觀心理態度。不同的心理態度,對貨物的處置也必然不同。合同詐騙犯由于具備非法占有他人財物的故意,因此,行為人一旦非法取得了他人財物的控制權,則通常將貨物全部或大部分任意揮霍,或從事非法活動;或變賣后攜款潛逃,根本不打算歸還。而本案中劉取得供貨商的貨物以后,全部用于銷售,貸款也用于支付供貨商,沒有證據證明劉將貨物或貨款藏匿、揮霍,或從事非法活動或攜款潛逃。而且在劉*店逃離之時,也沒有帶走檔口的貨物或貨款,樣機全部歸還原供貨商。
5、從拖欠供貨商部分貨款的原因分析。從劉及其家屬、客戶反映的情況,可以證明,劉經營的檔口之所以拖欠供貨商的部分貨款,主要在于整個手機市場于2009年春節后,因各種因素影響萎縮,還有劉的客戶拖欠貨款未予償還,導致經營虧損,劉經營虧損導致資金鏈斷裂是拖欠供貨商部分貨款的主要原因。綜上所述,從以上區分合同糾紛與合同詐騙罪的界限的幾個方面綜合判斷,可以認定,劉-拖欠供貨商部分貨款,僅僅是一個合同糾紛,林主觀上沒有“非法占有為目的”的主觀故意。
三、劉沒有“收受貨物后逃匿”,不具備合同詐騙罪第(4)項規定的法律要件。合同詐騙罪的第(四)項規定:收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或擔保財產后逃匿的。此規定是指行為人收受對方當事人的貨物……后將貨物隱藏、轉移或將貨物低價變賣后攜款逃匿的行為。具體到本案:
(一)劉收受供貨商的貨物是存放在檔口用于銷售,貨款用于支付供貨商貨款。沒有證據證明劉離開時隱藏、轉移貨物或將貨物低價變賣攜貨款的行為。
(二)劉是因檔口經營虧損,供貨商逼要貨款,無法經營,且人身安全受到供貨商的威脅處于危險境地的情況下棄店離走。
(三)現有證據證明,劉離開時沒有帶走供貨商供應的貨物,或貨款,離開時余貨存放于檔口,樣機均歸還原供貨商。
綜上三點,劉*店逃走的行為不屬于合同詐騙罪第(4)項中規定的“收受貨物逃匿”中“收受貨物”的行為。同時,劉*店逃走行為也不構成“逃匿”,其理由是:
(一)劉*店逃走的原因:一是檔口經營虧損,每日只有幾百元營業款,而且還要繼續承擔租金、人工費、水電費、管理費等;二是供貨商逼迫劉要貨款,有些供貨商還要打劉,劉人身安全面臨危險;三是劉再無資金追加投入,實在是沒有法,走投無路才棄店逃走。
(二)劉離開檔口前已叫其父親劉某某及姐夫借款代其償還貨款12萬多,并承諾肯定付款,只是需要時間,打工的收入都會用于還款。
(三)劉離開后并未離開深圳,直至12月份才離開深圳到廣州打工。手機打不通的原因并非劉故意停機,而且手機被盜,補辦SIM卡需要密碼,而劉忘記密碼,無法補辦。綜上,劉*店離開以后的行為表明,劉的行為并不構成“逃匿”。另外,雖然**商場的很多人都稱呼劉為“劉*龍”,實際上該名字為其讀書時所用,“佐”為其輩序名,但其所用的名片和銀行帳戶均為劉,并非虛構事實、隱瞞真相。綜上所述,無論從主觀上還是從客觀行為上看,劉的行為均不符合合同詐騙罪的構成要件,其行為是典型的經濟糾紛。即主觀上沒有非法占有他人財物的目的,客觀上也沒有實施詐騙的行為。而是由于種種原因沒能及時給付對方全部貨款而引發的經濟糾紛。公安機關以其涉嫌合同詐騙罪立案偵查事實不清,證據不足,請求貴局以事實為依據,以法律為準繩,撤銷案件為盼。
此致深圳市福田區公安局
犯罪嫌疑人:
辯護人:廣東***律師事務所洪*城律師
20**年8月9日
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簡介:
周宗江律師,宜昌人,武漢大學法律專業本科畢業,從2006年開始從事專職律師工作至今,宜昌市規范化建設示范所---湖北楚賢律師事務所合伙人、副主任,國家注冊律師執業證號14205200710799916。 周宗江律師,具有豐富的執業經驗和扎實的理論功底,頗具匠心,成功辦理了大量民、商、刑事訴訟案件和非訴法律事務,是一名值得信賴的好律師。 民商事方面包括合同法、債權債務、侵權賠償、婚姻繼承、公司法、 財產糾紛處理、房產建筑、勞動法、保險法、知識產權法等領域,累計代理案件數百宗,均取得了委托人的好評,執業15年來無投訴,不少案件被各大媒體報道。為一些企事業單位擔任法律顧問,提供了優質的非訴訟法律服務。其中不乏重大疑難法律事務,如為一宗標的達數億元的合同糾紛案件提供法律服務,為委托人避免過億元經濟損失;如為湖北首例鄉村道路缺陷交通事故案6名遇難者家屬狀告當地政府和交通主管部門取得勝訴等。 刑事方面,代理了一批刑事辯護案件,較好的維護了被告人或犯罪嫌疑人的合法權益,為被告人實現了無罪、免處、緩刑、取保候審、減輕或從輕處罰。 周宗江律師為人誠實守信,工作認真負
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