拋開勞動關(guān)系的社會性不說,僅就從屬性特征而言,勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系并無實質(zhì)差別。現(xiàn)實中甄別兩者的慣用方式是前者主體為用人單位與勞動者,而后者主體可以均為自然人。由此來審查個人承包經(jīng)營中的勞動關(guān)系問題。
(一)承包人所雇用的勞動者
1.在合法的承包關(guān)系中,承包人具有經(jīng)營自主權(quán),該權(quán)利包括有權(quán)決定是否雇用他人以及雇用何人。《勞動合同法》規(guī)定“自用工之日起建立勞動關(guān)系”,所以判斷勞動關(guān)系的依據(jù)是用工事實。因為承包人具有經(jīng)營自主權(quán),所以承包人與所雇勞動者之間是獨立的用工關(guān)系,勞動者與發(fā)包人之間并無用工事實,所以也不存在勞動關(guān)系。但是,基于發(fā)包人允許承包人以其名義從事經(jīng)營并從中獲利的事實,根據(jù)《勞動合同法》第94條和司法解釋的規(guī)定,發(fā)包人須作為共同當事人承擔連帶責任。
2.如果該勞動者原來就是發(fā)包人單位的職工,那么,在發(fā)包人未與其解除或終止勞動合同前,該勞動者依然與發(fā)包人建立勞動關(guān)系。該勞動者從屬于承包人勞動,是履行勞動合同的一種方式。如此,發(fā)包人與承包人成為勞動者的共同雇主,發(fā)生勞動爭議的,可比照勞務派遣規(guī)定執(zhí)行。
(二)承包人
根據(jù)承包人是否發(fā)包單位的職工,有兩個規(guī)定。
其一,《關(guān)于企業(yè)內(nèi)部個人承包中保險待遇問題的復函》(勞險字[1992]27號)規(guī)定:“企業(yè)與職工個人簽訂承包合同,是企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理的一種方式。企業(yè)經(jīng)營機制的轉(zhuǎn)變,并未改變企業(yè)和職工的勞動關(guān)系,也未改變承包者的職工身份,因此企業(yè)應按照國家現(xiàn)行政策保障職工的社會保險權(quán)益。企業(yè)單位在“承包合同”中將傷殘亡風險推給職工個人,這種做法不符合我國憲法和職工社會保險的政策規(guī)定,其中,關(guān)于傷殘由個人負責的條款不具有合法性。”
其二,《關(guān)于私人包工負責人工傷保險待遇支付問題的復函》(勞辦發(fā)[1995]11號)規(guī)定:“私人包工負責人與發(fā)包單位沒有勞動關(guān)系,而只訂立了經(jīng)濟承包合同,若承包合同中對其工傷問題有明確約定,從其約定;若承包合同中沒有約定,則由其本人承擔自己的工傷待遇。”
判斷勞動關(guān)系,在于用工事實。合法的承包關(guān)系中,發(fā)包人與承包人之間是平等主體之間的關(guān)系。如果承包人原系發(fā)包人單位職工,則這種承包行為是雙方履行勞動合同的一種特殊方式,雙方勞動關(guān)系依然存續(xù)。但是,這種勞動關(guān)系是虛的勞動關(guān)系,其“實”在于承包人自負盈虧、自主經(jīng)營,其并不受發(fā)包人的勞動管理和紀律約束,承包人是為自己的利益自主勞動,而非為發(fā)包人勞動,彼此之間并不具有人格從屬性和組織從屬性。無論承包人身份如何,發(fā)包人無須對承包人承擔勞動法上的責任。但是,如果發(fā)包人以職工名義為承包人參保的,作為社會保險行政關(guān)系當事人,應承擔相應義務。雙方就責任承擔有約定的,從其約定。沒有約定的,由承包人自行承擔責任。
綜上所述,這種關(guān)系如何確定,具體還要看具體的事實和證據(jù)情況。關(guān)鍵要看合同約定的具體內(nèi)容。如果發(fā)生了勞動糾紛,那么可以委托律師代理。以上就是本文的全部內(nèi)容了,如果您還有問題,歡迎到律霸網(wǎng)進行在線法律咨詢。
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