保姆與雇主關系屬于勞動關系嗎

案例：最近，上海徐匯法院審理了一起人身損害賠償案件，案件中，A請了個保姆B來照顧她腦癱的兒子，一天，A夫婦上班去了，家里只有保姆和她的兒子，有人敲門，保姆打開了房門，進來的是一個入室搶劫的歹徒，歹徒把上前阻攔的保姆殺害。因歹徒已被執行了死刑，保姆的家人狀告A請求其賠償，法院審理后判決A賠償16萬余元。

本案爭議的焦點就是雇主與保姆之間的法律關系到底是雇傭合同關系還是服務合同關系?因為雇傭合同關系適用無過錯原則，勞務合同關系適用公平原則。

然而，雖然保姆是家庭雇工的一種，但其所實施的行為屬于家政服務行為。保姆向雇主提供的服務行為，與雇傭關系存在明顯的區別：雇傭關系中雇員提供的是勞力，雇主支付雇員的僅僅是勞力的價格，雇主可以從雇員生產的商品或所做的行為中，取得一定收益，該收益一般應高于勞動力的價格。而在家政服務中，保姆所從事的服務行為，并不能使接受服務的雇主從服務中取得其它收益。雇傭關系成立后，雇主與雇員之間存在著人身依附關系，而保姆與雇主的地位卻是平等的，不受雇主的控制和支配。保姆的工作實現都是約定好的，一般不能依雇主的意愿為轉移，其在按約完成一定的服務后，并不受雇主的其它管理。而且家庭雇工從事的勞務一般而言比較安全、簡單，如因家庭雇工在工作中受到損傷而要求雇主承擔屬于嚴格責任的無過錯責任，則對雇主顯失公平。難怪本案原告說“我沒聽說誰家請保姆還得給保姆配個保安”。

根據律霸網律師觀點，雇傭合同，“即受雇人于一定或不一定之期限內，為雇傭人服勞務，雇傭人負擔給付報酬的契約”。實際上，在雇傭關系中，雇主與雇員之間具有特定的人身關系，即雇員在受雇期間，其行為受雇主意志的支配和約束，同時，雇主與雇員之間有著特定的利益關系，即雇員在受雇期間所實施的行為，直接為雇主創造經濟利益和其他物質利益，雇主承受這種利益，雇員據此得到報酬。正是因為雇員與雇主之間的特定關系，決定了雇傭關系具有區別于其它關系的顯著特點：

1、雇員的義務不能轉移，必須親自履行;

2、雇員對雇主有著一定的人身依附關系，雇員沒有自主工作的權利，雇主隨時可以改變雇員的工作內容，雇員的工作處于雇主的監督之下，當雇員工作失誤或違反雇主的工作紀律時，雇主還可以對雇員進行處分;

3、雇員的勞動力已商品化，雇主可以從雇員的勞務中獲取利益;

4、雇員享有受勞動保護的權利。以上四個方面的內容，構成了雇傭關系區別于其它關系的基礎，這也是雇主對雇員承擔無過錯責任的基礎。根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規定“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可選擇請求雇主承擔賠償責任”，本案法院就是以此做出上述判決的。

因此，雇主與保姆之間的法律關系不宜認定為雇傭合同關系，而應認定為服務合同關系。