行政機構(gòu)為第三人作出的《房屋確權(quán)審批表》(未發(fā)放房權(quán)證)，侵害了原告房產(chǎn)權(quán)益，原告無法獲得證據(jù)，可以申請法院以職權(quán)調(diào)取。在此情形下，法院以原告起訴不符合受理條件，裁定不予受理值得商榷。

【案情】原告：甲公司。被告：乙房地產(chǎn)管理局。第三人：丙公司。2011年4月14日，a法院在執(zhí)行某銀行執(zhí)行甲公司糾紛一案中，作出【2011】a字第2號協(xié)助執(zhí)行通知書，要求將原告名下的房產(chǎn)3700平方米過戶到丙公司名下。同年8月14日，乙房地產(chǎn)管理局將同一房權(quán)證名下的8700平方米一并過戶給丙公司，履行了《房屋確權(quán)審批表》確權(quán)給了丙公司，但未辦理《房權(quán)證》。原告不服，提起行政訴訟，請求確認乙房地產(chǎn)管理局超出協(xié)助執(zhí)行通知書的5000平方米房產(chǎn)過戶行為違法，并予以撤銷。b法院以原告未提供證據(jù)證明起訴具體行政行為存在，不符合起訴受理條件為由，裁定不予受理。起訴時，原告向b法院遞交了《調(diào)取證據(jù)申請書》，要求調(diào)取被告確權(quán)給第三人的《房屋確權(quán)審批表》。

【評析】筆者認為，b法院作出的不予受理通知書值得商榷。仔細理解行政訴訟證據(jù)規(guī)則尤其是舉證責任規(guī)則，以及行政訴訟的立法本意，原告符合法定起訴條件。

一、b法院裁定由原告舉證具體行政行為，屬于適用法律錯誤。根據(jù)最高人民法院《關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》(以下簡稱證據(jù)規(guī)定)第1條規(guī)定：根據(jù)第32條和43條的規(guī)定，被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，應當在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)，提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。可見，具體行政行為的舉證責任由被告承擔，被告應當就“在協(xié)助執(zhí)行中沒有擴大范圍或違法采取措施造成損害”負舉證責任，b法院將舉證責任轉(zhuǎn)嫁到原告頭上，違反了上述規(guī)定，屬于適用法律錯誤。

二、具體行政行為存在的證據(jù)，b法院可以依職權(quán)調(diào)取。《證據(jù)規(guī)定》第23條規(guī)定：原告或者第三人不能自行收集，但能夠提供確切線索的，可以申請人民法院調(diào)取下列證據(jù)材料：……(三)確因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)材料。原告的情況符合以上情形，能夠提供確切線索且不能自行收集。第一，原告列舉的具體行政行為是：被告將原告所屬《房權(quán)證》下的房產(chǎn)8700平方米確權(quán)給第三人(未辦房權(quán)證);第二、確權(quán)時間是2011年8月14日，確權(quán)文書是《房屋確權(quán)審批表》;第三、該檔案存放在乙房地產(chǎn)管理局的檔案室;第四、被告并無發(fā)放《房權(quán)證》等公示行為或者通知原告。換言之，涉案的具體行政行為，原告并不知情，手里也沒有任何證據(jù)。只是通過其他途徑了解事實真相，但被原告拒絕原告查詢涉案房產(chǎn)。因此，b法院依職權(quán)調(diào)取以上證據(jù)完全符合法律規(guī)定。需要強調(diào)的是，原告申請立案時曾向b法院遞交調(diào)取以上證據(jù)申請，被b法院拒接受理。

三、被告行為屬于法釋【2004】6號《批復》中“在協(xié)助執(zhí)行時擴大了范圍造成其損害”。【2011】a字第2號協(xié)助執(zhí)行通知書要求，將《房權(quán)證》項下的3700平方米房屋過戶到丙公司名下。事實上，被告連同《房權(quán)證》項下的全部房產(chǎn)8700平方米一并過戶到第三人名下，顯然擴大了協(xié)助執(zhí)行范圍。根據(jù)法釋【2004】6號《批復》，原告提起行政訴訟，人民法院應當受理。四、原告起訴符合法定條件。《行政訴訟法》第41條規(guī)定：提起訴訟應當符合下列條件：(一)原告是認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織;(二)有明確的被告;(三)有具體的訴訟請求和事實根據(jù);(四)屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。原告符合上述規(guī)定的四個條件，起訴狀所列的訴訟請求和主要事實基本清楚。其他屬于待查的事實屬于實體審查的問題，可以用證據(jù)規(guī)則尤其是舉證責任規(guī)則來作出推定。