虛開發(fā)票罪辯護詞怎么寫

尊敬的審判長、審判員、人民陪審員：

****律師事務(wù)所接受被告人家屬的委托，指派本所***律師擔(dān)任高**涉嫌虛空發(fā)票罪一案的辯護人，接受委托后辯護人多次會見了被告人、審查起訴階段第一時間復(fù)制了本案的全部卷宗材料，結(jié)合法庭調(diào)查階段控辯雙方的舉證和質(zhì)證，發(fā)表如下辯護意見，供合議庭參考。

一、對公訴機關(guān)查明的案件事實及指控的罪名沒有異議。在法庭調(diào)查階段，公訴人和辯護人對被告人發(fā)問時，被告人都明確表示當庭自愿認罪，鑒于此，辯護人做的是罪輕辯護，而非無罪辯護。

二、被告人行為的社會危害性不大。

1，增值稅是1994年我國稅法中新增的稅種，在1997年的刑法中就有了虛開增值稅專用發(fā)票罪的規(guī)定，對于虛開用于騙取出口退稅抵扣稅款的發(fā)票的行為也上升到刑法的高度去打擊，但是沒有虛開普通發(fā)票罪的規(guī)定，直到2011年刑法修正案八才增設(shè)了這個罪名，國家之所以讓某種行為入刑，是站在國家安全和社會秩序的穩(wěn)定的角度考量的，14年以后入刑，說明該罪是社會危害性不大的一種罪名。

2，從侵犯犯罪客體角度分析，本罪侵犯的是復(fù)雜客體，國家的財務(wù)管理制度及稅收征管制度。從財務(wù)這個角度，發(fā)票是購銷商品或者提供勞務(wù)的過程中的支付憑證，是會計核算的基礎(chǔ)，稅務(wù)稽查的重要依據(jù)。如果虛開發(fā)票，會導(dǎo)致會計憑證與真實交易不符，那么國家對國民經(jīng)濟數(shù)據(jù)的掌握會出現(xiàn)誤差；從國家稅收征管這個角度，虛開發(fā)票可以讓不法經(jīng)營者多列成本，減少所得稅等稅種的納稅額，從而達到逃稅的目的。虛開發(fā)票的行為本身是違法的，但是真正的危害性主要體現(xiàn)在使用環(huán)節(jié)，虛開的發(fā)票被不法經(jīng)營罪可以用來逃稅，可以讓相關(guān)行為人用虛開的發(fā)票對公司財產(chǎn)或者全民所有制的財產(chǎn)實施竊取、侵吞、騙取等危害行為，于是就衍生出了職務(wù)侵占罪、貪污罪等犯罪的發(fā)生，即對發(fā)票的虛開行為的危害性遠遠大于開票行為的社會危害性。被告人僅僅是一個虛開發(fā)票的主體，他并未實際使用虛開的發(fā)票實施其他的違法甚至犯罪的行為，所以其社會危害性相對較小。

3、從違法所得的角度分析，被告人獲利較少。根據(jù)庭審中審判長對被告人發(fā)問可以獲悉，被告人開票金額雖然高達6100余萬元，但是傭金的收取比例為0.2％，獲利總計十萬余元；虛開的發(fā)票的用票人用該普通發(fā)票多列成本較少所得稅稅額時，是按照3％的稅率來沖抵的，票據(jù)使用人的獲益相當于開票人的15倍。刑法第205條之一第一款的規(guī)定，虛開本法第二百零五條規(guī)定以外的其他發(fā)票，情節(jié)嚴重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。該法條雖然沒有規(guī)定虛開發(fā)票必須以營利為目的，但是營利數(shù)額的大小應(yīng)該是法院衡量被告人行為社會危害性的一個重要指標。

3、從該罪要給予刑事制裁的犯罪主體來說，根據(jù)法律規(guī)定和司法實踐，需要制裁的主體包括虛開發(fā)票的主體，介紹虛開發(fā)票的主體，具體使用虛開發(fā)票的主體。本案中被依法提起公訴開庭審判的10名被告人從身份上來區(qū)分，或者是開票人、或者是介紹開票人，沒有具體適用虛開發(fā)票的主體。辯護人在閱卷的時候發(fā)現(xiàn)，虛開的發(fā)票的具體使用人身份非常敏感，包括中國**上海分公司，中國**、中國**等國企甚至央企，本案中貌似使用票據(jù)的主體沒有被追責(zé)，這種嚴重的主體沒有追責(zé)原因多多，根據(jù)罪刑法定及法律面前人人平等的刑法原則，要考慮個案平衡，既然票據(jù)使用者都沒有被追究刑事責(zé)任，那么虛開發(fā)票罪即使因為司法實踐責(zé)任被起訴并開庭審判，但是其社會危害性比較小，自然要給予罪責(zé)刑相適應(yīng)的較輕的刑罰。

三、被告人有法定或者酌定的從輕、減輕處罰的情節(jié)。公訴人在起訴書中也詳列了相關(guān)的量刑情節(jié)，辯護人在作一個歸納和補充。

1、坦白情節(jié)。被告人歸案后的8份筆錄口供都是穩(wěn)定的，雖然是被動歸案，但是歸案后如實交代全部的犯罪事實，根據(jù)刑法第67條第三款的規(guī)定，可以從輕處罰。

2、立功情節(jié)。被告人歸案以后，對知悉的其他人的犯罪事實積極向公安機關(guān)檢舉，配合公安機關(guān)偵破其他的刑事犯罪，節(jié)約了司法資源，根據(jù)法律規(guī)定可以從輕、減輕處罰。

3、自愿認罪。被告人當庭自愿認罪，積極配合法院的庭審，愿意接受司法機關(guān)的審判，愿意為自己的犯罪行為付出應(yīng)有的代價，可以從輕處罰。

4、初犯偶犯。被告人一貫表現(xiàn)良好，沒有被刑事處罰、行政處罰、勞動教養(yǎng)或者強制隔離戒毒等，所以人身危險性不大，請求法院能給被告人改過自新的機會。

5、愿意補交稅款，愿意接受法院的罰金，同時會全面履行判決確定的被告人應(yīng)該繳納罰金的義務(wù)。

四、量刑建議

1，2010年2月8日，最高院發(fā)布了《關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的通知》，該通知提出：該寬則寬，當嚴則嚴，寬嚴相濟，罰當其罪。對危害國家安全、恐怖組織、黑社會性質(zhì)組織、殺人放火搶劫搶劫等惡性暴力犯罪案件要從嚴從重處罰；對經(jīng)濟犯罪要用財產(chǎn)刑平衡自由刑的方式進行處罰，這也就是為什么虛開發(fā)票罪的法條量刑幅度兩款：情節(jié)嚴重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

2，2012年浦東新區(qū)人民法院有個判例，被告人三名，涉案金額3.2億，罪名為虛開發(fā)票罪，主犯有坦白情節(jié)，被判處有期徒刑3年，緩刑4年。

綜上所述，建議對被告人判處緩刑。

辯護人：***律師

****律師事務(wù)所

2015年7月8日

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