1、在股東協(xié)議、合資合同和章程中增加相關(guān)免責(zé)條款，防范風(fēng)險(xiǎn)

傳統(tǒng)公司法理論中存在“商事判斷規(guī)則”，即公司董事等高級管理人員在做出一項(xiàng)商事經(jīng)營判斷和決策時(shí)，如果出于善意，盡到了注意義務(wù)，并獲得了合理的信息根據(jù)，那么即使該項(xiàng)決策是錯(cuò)誤的，該高級管理人員亦可免于承擔(dān)法律上的責(zé)任。

然而，我國公司法并沒有明確規(guī)定“商事判斷規(guī)則”，司法實(shí)踐對此理解也存在爭議。鑒于此種情況，我國公司可以考慮在公司章程中增加如下類似約定，以降低法定代表人的法律風(fēng)險(xiǎn)：

“公司的董事、董事長、法定代表人不對其在董事會(huì)和公司章程規(guī)定的職責(zé)范圍內(nèi)的任何行為承擔(dān)個(gè)人法律責(zé)任，除非其行為構(gòu)成營私舞弊、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。”

根據(jù)上述約定，如果發(fā)生任何因與公司經(jīng)營有關(guān)的針對董事、董事長、法定代表人個(gè)人的索賠或責(zé)任，應(yīng)由公司承擔(dān)全部責(zé)任，但導(dǎo)致該索賠或責(zé)任的行為必須不構(gòu)成營私舞弊、嚴(yán)重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益。如果董事、董事長、法定代表人因上述索賠而造成損失，公司應(yīng)對其損失予以賠償，并補(bǔ)償其合理的律師費(fèi)及其他開支和費(fèi)用。”

2、通過集體決策程序，避免風(fēng)險(xiǎn)，對于違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為，應(yīng)提出明確異議并記載于相關(guān)會(huì)議記錄

根據(jù)我國公司法的相關(guān)理論，公司的重大經(jīng)營活動(dòng)應(yīng)由股東會(huì)或董事會(huì)決議決策，對于董事會(huì)集體決策的事宜，除非違反法律、法規(guī)或公司章程的規(guī)定，即視為公司的決策，法定代表人無需承擔(dān)責(zé)任。

因此，在公司的董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任法定代表人職務(wù)時(shí)，對于公司的日常經(jīng)營活動(dòng)，最好根據(jù)公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)或董事會(huì)進(jìn)行決策;同時(shí)，對于違反法律、行政法規(guī)或公司章程的事項(xiàng)，也應(yīng)明確提出異議，并記載于相應(yīng)的會(huì)議記錄，以避免可能的法律風(fēng)險(xiǎn)。

3、建議公司設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)制度

2002年1月7日，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》第三十九條規(guī)定：“經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，上市公司可以為董事購買責(zé)任保險(xiǎn)。但董事因違反法律法規(guī)和公司章程規(guī)定而導(dǎo)致的責(zé)任除外。”

目前，我國主要保險(xiǎn)公司均有針對企業(yè)高級管理人員的執(zhí)行責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)，當(dāng)董事因職務(wù)行為而需對外承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任時(shí)，可以由保險(xiǎn)公司就該部分予以賠償，避免董事個(gè)人的財(cái)產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)。公司可以考慮設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)制度，由公司為法定代表人、董事等購買責(zé)任保險(xiǎn)，以盡可能得降低擔(dān)任法定代表人的法律風(fēng)險(xiǎn)。

如果你有其他疑問，可以向我們律霸網(wǎng)的律師進(jìn)行咨詢。