工傷保險條例解析之四
43．《條例》第三十八條傷殘津貼、供養親屬撫恤金、生活護理費由統籌地區勞動保障行政部門根據職工平均工資和生活費用變化等情況適時調整。調整辦法由省、自治區、直轄市人民政府規定。【新增條款】
　　【辨析】這與《辦法》的規定有三點不同：一是調整費用對象發生變化，即《辦法》規定的是工傷傷殘撫恤金和供養親屬撫恤金，《條例》則在此基礎上增加了生活護理費；二是調整依據發生變化，《辦法》規定“由省、自治區、直轄市根據上年度職工平均工資增長的一定比例進行調整”，《條例》則規定“由統籌地區勞動保障行政部門根據職工平均工資和生活費用變化等情況”調整；三是調整周期不同。《辦法》規定每年調整一次，《條例》規定適時調整。
　　調整內容、依據的增加及變定期調整為適時調整，明顯提高了工傷職工的經濟補償水平，增加了工傷職工的經濟利益，有利于提高工傷職工的生活質量。

　　44．《條例》第三十九條職工因工外出期間發生事故或救災中下落不明的，從事故發生當月起3個月內照發工資，從第4個朋起停發工資，由工傷保險基金向其供養親屬按月支付供養親屬撫恤金。生活有困難的，可以預支一次性工亡補助金的50%。職工被人民法院宣告死亡的，按照本條例第三十七條職工因工死亡的規定處理。【內容修改】
　　【辨析】《條例》與《辦法》有二處不同，一是傷害情形有所增加。《辦法》僅指職工因工外出期間因意外事故失蹤的，《條例》則增加了“在搶險救災中下落不明的情形”；二是取消了《辦法》中“當失蹤人重新出現并經法院撤銷死亡結論的，已領取的工傷待遇應當退回。”的規定。《條例》的這一條對職工在特殊情況下的利益提供了充分的保證。

　　45．《條例》第四十條工傷職工有下列情形之一的，停止享受工傷保險待遇；（一）喪失享受待遇條件的；（二）拒不接受勞動能力鑒定的；（三）拒絕治療的；（四）被判刑正在收監執行的。【新增條款】
　　【辨析】《辦法》中的相關規定只有一條即“當失蹤人重新出現并經法院撤銷死亡結論的，已領取的工傷待遇應當退回。”《條例》對停止享受工傷待遇的類型做了明確的規定，特別了取消了《辦法》中“享受工傷保險待遇的人員，在執行勞動教養期間或者犯罪服刑期間，其工傷保險待遇可以發給。”的規定，這些規定的增加，有下面幾點好處：一是工傷職工喪失享受待遇條件，及時予以終止，就可以有效節省保險金開支，進一步做好保險基金的公平合理運用；二是可以保證工傷保險待遇的公正順利履行，不因職工拒絕勞動能力鑒定而受阻；三是可以保障（強制）職工及時接受治療，避免病情惡化，增加工傷保險基金的無謂支出；四是倡導正義，打擊違法犯罪。

　　46．第四十一條第一款用人單位分立、合并、轉讓的，承繼單位應當承擔原用人單位的工傷保險責任；原用人單位已經參加工傷保險的，承繼單位應當到當地經辦機構辦理工傷保險變更登記。【內容修改】
　　【辨析】《辦法》的相關規定是“企業實行租賃、兼并、轉讓、分立時，繼續經營者必須承擔原企業職工的工傷保險責任，并到當地經辦機構辦理工傷保險登記。”《條例》此條款根據當前經濟成份復雜、組織形式、用工形式多樣的現實情況，進行了較為全面的考慮，對《辦法》中的用人單位可能出現的組織變化形式、義務主體、承接內容等進行了修改，從而更好地保障了職工工傷權利的連續性。
　　一是用人單位的組織變化形式的修改。即將《辦法》中“企業實行租賃、兼并、轉讓、分立”修改為“用人單位分立、合并、轉讓”，這種修改比《辦法》的規定更規范、更易操作。
　　二是義務主體的修改。《條例》將《辦法》中的承擔原企業職工工傷保險責任的“繼續經營者”改為“承繼單位”，明確了讓職工享受工傷保險是企業而不是個人的義務，職工工傷保險是職工與企業而不是個人的關系，職工享受工傷保險權利在任何時候都不會因經營者的離去而中斷或消失。
　　三是承接內容的修改。將《辦法》中模糊、籠統的“到當地經辦機構辦理工傷保險登記。”規定改為“承繼單位應當到當地經辦機構辦理工傷保險變更登記。”這種修改，是具有實質性內容的。因為，按照《辦法》規定，承繼單位可以只承認接受工傷保險責任，但是，工傷保險基金如何轉移、繼續繳納等并未明確規定，這在實際操作過程中就容易出現政策“真空”。《條例》做出“變更”的規定，就明確了工傷保險金的繳納、轉移、工傷職工保險待遇的繼續履行等，這就保證了職工工傷保險權利的連續性。

　　47．《條例》第四十一條第三款職工被借調期間受到工傷事故傷害的，由原用人單位承擔工傷保險責任，但原用人單位與借調單位可以約定補償辦法。【內容修改】
　　【辨析】《辦法》的相關規定是由借調單位承擔工傷保險責任，而《條例》恰恰相反，規定用人單位承擔工傷保險責任，但在借調前，用人單位與借調單位進行工傷補償約定，在職工發生工傷時，先由用人單位按照《條例》規定的正常要求和程序落實工傷保險政策，事后，再通過工傷補償的約定向借調單位討還相應的經濟補償。這樣規定，至少有以下幾點好處：一是便于職工日常工傷保險費用的繳納和管理；二是按時繳納工傷保險金，就為職工享受工傷待遇提供了保障，如果由借調單位負擔，由于它沒有為借調職工繳納工傷保險，在工傷費用巨大的情況下，就可能出現借調單位受經濟勢力所限而心有余力不足的現象；三是用人單位與借調單位有約在先，體現了雙方意愿，就不會出現因經濟補償額上的分歧，造成不必要的糾紛。

　　48．《條例》第四十一條第四款企業破產的，在破產清算時優先撥付依法應由單位支付的工傷保險待遇費用。【新增條款】
　　【辨析】這條新增規定，消除了職工工傷保險待遇在企業破產時可能出現落空的現象，保障了職工工傷保險的權利不因企業的破產而受到侵害，最大限度地保障了職工的康復治療和正常生活。

　　49．《條例》第四十二條職工被派遣出境工作，依據前往國家或者地區的法律應當參加當地工傷保險的，參加當地工傷保險，其國內工傷保險關系中止；不能參加當地工傷保險的，其國內工傷保險關系不中止。【新增條款】
　　【辨析】《辦法》沒有要求到國外應參加當地的工傷保險。《條例》做了這種規定，有利于工傷職工在前往國家或者地區發生工傷時，能得到及時有效的救治和經濟補償，也會降低國內工傷認定機構的工作成本和工作量。隨著經濟全球一體化的形成，世界市場的進一步開放，我國外出施工的隊伍越來越多，及時依據前往國家或者地區的法律應當參加當地工傷保險的，應該是主動去做的，特別是在發達國家施工，發生傷害時，治療費用往往相對很高，在當地投保的話，就會減少國內在這方面的開支。如，在美國做一次直腸手術，有時高達8萬美元（60多萬人民幣），而在國內大多只是幾千元人民幣的事情，國外發生費用國內結算，相比之下就難得多、虧得多了。

　　50．《條例》第四十三條職工再次發生工傷，根據規定應當享受傷殘津貼的，按照新認定的傷殘等級享受傷殘津貼待遇。【新增條款】
　　【辨析】此條規定，一是可避免工傷職工重復享受工傷津貼，二是新老傷情一并進行重新鑒定，總體而言是合理的，能夠有效保障工傷職工的待遇。但是也可能出現另一種現象，即原先認定的工傷等級較低，然而，由于傷病恢復得很好，當身體另一部位受到較輕傷害時，重新進行鑒定，就可能出現新的傷情級別高于原來的等級，因而，出現傷殘津貼下降的現象，這就顯失公平。

　　51．《條例》第四十五條經辦機構與醫療機構、輔助器具配置機構在平等協商的基礎上簽訂服務協議，并公布簽訂服務協議的醫療機構、輔助器具配置機構的名單。具體辦法由國務院勞動保障行政部門分別會同國務院衛生行政部門、民政部門等部門制訂。【新增條款】
　　【辨析】經辦機構與醫療機構、輔助器具配置機構在平等協商的基礎上簽訂服務協議，可以有效保障工傷職工得到及時高效的救治。如，可以在不用交住院押金、預交手續費等情況下，先行搶救治療，遇到需高昂費用的手術時，也可以順利施行，這樣就能保障工傷職工得到及時的救治，最大限度地保障職工的生命安全和健康。公布簽訂服務協議的醫療機構、輔助器具配置機構的名單，既方便用人單位在發生工傷事故時及時到簽約醫院救治，也有利于加大群眾監督的力度，確保醫療機構、輔助器具配置機構具備良好的服務質量。

　　52．《條例》第四十六條經辦機構按照協議和國家有關目錄、標準對工傷職工醫療費用、康復費用、輔助器具費用的使用情況進行核查，并按時足額結算費用。【新增條款】
　　【辨析】這雖然是經辦機構的一種職責，但是因為有明確的可操作性強的標準，經辦機構就可能及時合理地劃撥費用，減少多劃或少撥的現象，這對用好工傷保險基金很為關鍵。

　　53．《條例》第四十七條經辦機構應當定期公布工傷保險基金的收支情況，及時向勞動保障行政部門提出調整費率的建議。【新增條款】

　　54．《條例》第四十八條勞動保障行政部門、經辦機構應當定期聽取工傷職工、醫療機構、輔助器具配置機構以及社會各界對改進工傷保險工作的意見。【新增條款】

　　55．《條例》第四十九條勞動保障行政部門依法對工傷保險費的征繳和工傷保險基金的支付情況進行監督檢查。
　　財政部門和審計機關依法對工傷保險基金的收支、管理情況進行監督。【內容修改】

　　56．《條例》第五十條任何組織和個人對有關工傷保險的違法行為，有權舉報。勞動保障行政部門對舉報應當及時調查，按照規定處理，并為舉報人保密。【新增條款】

　　57．《條例》第五十一條工會組織依法維護工傷職工的合法權益，對用人單位的工傷保險工作實行監督。【新增條款】
　　【第四十七至五十一條辨析】這些新增、修改條款，建立起了較為完善的工傷保險基金的監督管理體系，對于規范工傷保險基金的合理、公正使用，避免亂用、濫用、特別是挪作他用，充分發揮保險基金對工傷職工的醫療救治和經濟補償，促進工傷預防和職業健康，分散用人單位的風險，較之《辦法》具有更大的保障作用。

　　58．《條例》第五十三條有下列情形之一的，有關單位和個人可以依法申請行政復議；對復議決定不服的，可以依法提起行政訴訟：（一）申請工傷認定的職工或者其直系親屬、該職工所在單位對工傷認定結論不服的；（二）用人單位對經辦機構確定的單位繳費費率不服的；（三）簽訂服務協議的醫療機構、輔助器具配置機構認為經辦機構未履行有關協議或者規定的；（四）工傷職工或者其直系親屬對經辦機構核定的工傷保險待遇有異議的。【內容修改】
　　【辨析】《條例》較之《辦法》的相關規定增加了“簽訂服務協議的醫療機構，輔助器具配置機構認為經辦機構未履行有關協議或者規定的”的規定，這是與《條例》新制定的相關條款相銜接的。

　　59．《條例》第五十四條單位或者個人違反本條例第十二條規定挪用工傷保險基金，構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構成犯罪的，依法給予行政處分或者紀律處分。被挪用的基金由勞動保障行政部門追回，并入工傷保險基金；沒收的違法所得依法上繳國庫。【新增條款】

　　60．《條例》第五十五條勞動保障行政部門工作人員有下列情形之一的，依法給予行政處分；情節嚴重，構成犯罪的，依法追究刑事責任：（一）無政黨理由不受理工傷認定申請，或者弄虛作假將不符合工傷條件的人員認定為工傷職工的；（二）未妥善保管申請工傷認定的證據材料，致使有關證據滅失的；（三）收受當事人財物的。【新增條款】

　　61．《條例》第五十六條經辦機構有下列行為之一的，由勞動保障行政部門責令改正，對直接負責的主管人員和其他責任人員依法給予紀律處分；情節嚴重，構成犯罪的，依法追究刑事責任；造成當事人經濟損失的，由經辦機構依法承擔賠償責任：
　　（一）未按規定保存用人單位繳費和職工享受工傷保險待遇情況記錄的；
　　（二）不按規定核定工傷保險待遇的；
　　（三）收受當事人財物的。【新增條款】

　　62．《條例》第五十七條醫療機構、輔助器具配置機構不按服務協議提供服務的，經辦機構可以解除服務協議。
　　經辦機構不按時足額結算費用的，由勞動保障行政部門責令改正；醫療機構、輔助器具配置機構可以解除服務協議。【新增條款】

　　63．《條例》第五十八條用人單位瞞報工資總額或者職工人數的，由勞動保障行政部門責令改正，并處瞞報工資數額1倍以上3倍以下的罰款。
　　用人單位、工傷職工或者其直系親屬騙取工傷保險待遇，醫療機構、輔助器具配置機構騙取工傷保險基金支出的，由勞動保障行政部門責令退還，并處騙取金額1倍以上3倍以下的罰款；情節嚴重，構成犯罪的，依法追究刑事責任。【新增條款】

　　64．《條例》第五十九條從事勞動能力鑒定的組織或者個人有下列情形之一的，由勞動保障行政部門責令改正，并處2000元以上1萬元以下的罰款；情節嚴重的，構成犯罪的，依法追究刑事責任。
　　（一）提供虛假鑒定意見的；（二）提供虛假診斷證明的；（三）收受當事人財物的。第六十條用人單位依據本條例規定應當參加工傷保險而未參加的，由勞動保障行政部門責令改正；未參加工傷保險期間用人單位職工發生工傷的，由該用人單位按照本條例規定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。【新增條款】
　　【第五十四至五十九條辨析】《辦法》中沒有有關法律責任的條款，而《條例》對用人單位、工傷保險醫療機構、勞動保障行政部門、醫療機構、輔助器具配置機構、勞動力鑒定組織和個人、用人單位、職工個人等違反《工傷保險條例》的行為做出了承擔相應的行政處分、經濟處罰、甚至刑事責任的規定，就會有效避免挪用工傷保險基金、失職瀆職、材料虛假等不良現象，保障工傷保險基金依法得到公正合理的使用，保障工傷職工及時得到救治和經濟補償，促進工傷預防和職業康復，真正分散用人單位的工傷風險，從而真正成為社會保險體系的重要組成部分。

　　65．《條例》第六十一條本條例所稱職工，是指與用人單位存在勞動關系（包括事實勞動關系）的各種用工形式、各種用工期限的勞動者。
　　本條例所稱工資總額，是指用人單位直接支付給本單位全部職工的勞動報酬總額。【新增條款】
　　【辨析】明確市場經濟用工形式多樣化、復雜化形勢下的職工定義，對于職工，特別是個體工商戶的雇工、沒有簽訂勞動合同的具備事實勞動關系的職工具有極為重要的意義，是保障他們享受工傷保險待遇的重要保障。對工資總額提出明確的定義，就會避免用人單位千萬百計減少工資總額，從而少交工傷保險金的情況。

　　66．《條例》第六十二條國家機關和依照或者參照國家公務員制度進行人事管理的事業單位、社會團體的工作人員因工作遭受事故傷害或者患職業病的，由所在單位支付費用具體辦法由國務院勞動保障行政部門會同國務院人事行政部門、財政部門規定。
　　其他事業單位、社會團體以及各類民辦非企業單位的工傷保險等辦法，由國務院勞動保障行政部門會同國務院人事行政部門、民政部門、財政部門等部門參照本條例另行規定，報國務院批準后施行。【新增條款】
　　【辨析】《辦法》和《條例》都是針對生產、經營實體，《條例》新增此條款，是充分考慮了整個社會保險體系的建立，考慮了相關保險規定的銜接，這是符合當前社會保險體系日趨完善的我國國情的。

　　67．《條例》第六十三條無營業執照或者未經依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業執照或者撤銷登記、備案的單位的職工受到事故傷害或者患職業病的，由該單位向傷殘職工或者死亡職工的直系親屬給予一次性賠償，賠償標準不得低于本條例規定的工傷保險待遇；用人單位不得使用童工，用人單位使用童工造成童工傷殘、死亡的，由該單位向童工或者童工的直系親屬給予一次性賠償，賠償標準不得低于本條例規定的工傷保險待遇。具體辦法由國務院勞動保障行政部門規定。
　　前款規定的傷殘職工或者死亡職工的直系親屬就賠償數額與單位發生爭議的，以及前款規定的童工或者童工的直系親屬就賠償數額與單位發生爭議的，按照處理勞動爭議的有關規定處理。【新增條款】
　　【辨析】《條例》這一條杜絕了工傷保險可能出現的一個法律漏洞，即用人單位為了減少各種開支，采用不辦營業執照、不登記、不注冊等手段，逃稅、漏稅及逃交職工的工傷保險、醫療保險等各類保險費。《條例》規定了工傷職工可以獲得一次性賠償，就從法律上對職工的權益進行了保護。對于使用童工的道理也是如此。但是，為了考慮上述企業的償付能力可能不足，勞動保障行政部門在制定具體操作辦法時，可考慮如果企業在補辦手續后，繼續運營，那么，企業應按照《條例》規定繼續履行職工應得的工傷待遇，這有利于保障工傷職工的經濟補償不因企業的消失而化為泡影。