確認(rèn)財(cái)產(chǎn)、追償代還借款糾紛代理詞

2006年12月11日

代 理 詞

尊敬的審判長、審判員：

四川亞峰律師事務(wù)所依法接受某某某等16原告的委托，指派我擔(dān)任某某某等16原告與被告某市第八建筑工程公司（以下簡稱：建八司）、某市星福鎮(zhèn)觀風(fēng)村村民委員會（以下簡稱：觀風(fēng)村）確認(rèn)財(cái)產(chǎn)、追償代還借款糾紛一案某某某等17原告的訴訟代理人，現(xiàn)依據(jù)事實(shí)及法律，就本案發(fā)表如下代理意見：

一、“直屬處”的演變過程。

1988年1月11日，原某縣某鎮(zhèn)人民政府《關(guān)于城關(guān)建筑隊(duì)分隊(duì)的通知》（即某某發(fā)（1998）字第2號文件），將原某某鎮(zhèn)城關(guān)建筑隊(duì)分為了城關(guān)建筑隊(duì)和某市第三建筑安裝公司六隊(duì)，兩隊(duì)均為獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧，原城關(guān)建筑隊(duì)全部資產(chǎn)各占50%，即各分得資產(chǎn)25萬余元，分屬兩隊(duì)集體所有。人員安排按雙方協(xié)商辦法解決。1992年前，三公司六隊(duì)又改編制為建三司第十三工程隊(duì)，某某某任隊(duì)長。1992年初，某某某家庭所在的星福鎮(zhèn)觀風(fēng)村為了完成上級政府下達(dá) 的經(jīng)濟(jì)指標(biāo)，同建八司和某某某協(xié)商，組建工程處，由自某某某帶設(shè)備、自籌資金、自組人員、自找工程。1992年3月，某某某與某某市第三建筑工程公司協(xié)商，解除十三工程隊(duì)與三公司的掛靠關(guān)系，由某某某帶走十三工程隊(duì)的自有資產(chǎn)和人員，回觀風(fēng)村組建工程隊(duì)。1992年5月15日，觀風(fēng)村同建八司簽訂了《聯(lián)合組建公司直屬建筑安裝工程處的協(xié)議》，組建了直屬處。直屬處有固定資產(chǎn)25萬元，流動資金5萬。觀風(fēng)村與建八司對直屬處均未有任何投資。觀風(fēng)村委會是直屬處的“行政”主管部門，建八司為直屬處的“行業(yè)”領(lǐng)導(dǎo)主管部門。直屬處每年分別向觀風(fēng)村、建八司交納管理費(fèi)。直屬處掛靠建八司，對外以建八司或建八司直屬處的名義開展經(jīng)營活動。直屬處以某某某為處長，由某某某自組人員、自帶設(shè)備、自籌資金、自主經(jīng)營，進(jìn)行獨(dú)立核算，自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，自負(fù)盈虧。直屬處未進(jìn)行工商登記。

直屬處經(jīng)營至1999年。1999年10月31日某某某離任直屬處處長，16原告從此時(shí)開始與建八司和現(xiàn)在的直屬處（建八司名義上有了新的直屬處）脫離了一切關(guān)系。2000年初，本案致訟。

二、關(guān)于16原告主體資格及財(cái)產(chǎn)權(quán)問題。

直屬處組建時(shí)，某某某等人從原建三司第十三工程隊(duì)帶來價(jià)值25萬的建筑機(jī)具、設(shè)備以及5萬元流動資金投入到建八司直屬處。這些由“架管、攪拌機(jī)”等機(jī)具形態(tài)構(gòu)成的資產(chǎn)本身就是某某某等人在原建筑隊(duì)中的集體勞動積累。該直屬處組建時(shí)17原告是從建三司第十三工程隊(duì)來的固定人員（系管理人員和技術(shù)骨干），其余人員都是松散的臨時(shí)組合，工程需要時(shí)就來，不需要時(shí)就走的臨時(shí)人員。真正的主體人員就是現(xiàn)原告某某某等16人。

直屬處的財(cái)產(chǎn)除組建時(shí)某某某等人帶來的固定資產(chǎn)25萬元，流動資金5萬元而外，就是以后在經(jīng)營活動中形成的勞動收益積累。例如根據(jù)需要增加購置的機(jī)具、設(shè)備，付款征用的土地和在征用土地上修建的房屋、設(shè)施，至后來的拆遷安置補(bǔ)償收益等。

根據(jù)“誰投資，誰受益”，“誰積累，誰享有”的原則，屬于掛靠性質(zhì)和集體所有的直屬處的原始投入、經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)應(yīng)為積累人享有（所有），即為原告16人享有。訴訟中，法院亦發(fā)布了權(quán)利申報(bào)公告，除本案原告16人外至今無人申報(bào)權(quán)利（即對涉案財(cái)產(chǎn)主張權(quán)利），充分說明原告16人代表直屬處主張直屬處財(cái)產(chǎn)權(quán)利是正確的。至于這17人對直屬處財(cái)產(chǎn)的共有份額如何劃分問題，那是財(cái)產(chǎn)共有權(quán)人內(nèi)部權(quán)益分配問題。現(xiàn)17原告以財(cái)產(chǎn)共有權(quán)人名義共同行使權(quán)利，共同主張 直屬處財(cái)產(chǎn)共有權(quán)是正確的。

原再審判決[（2004）某某再字第03號民事判決]未否定直屬處積累的財(cái)產(chǎn)為17原告共有是正確的。原再審判決也認(rèn)定了某某某等16人的適格的訴訟主體（原告）資格，亦是正確的。

三、原再審判決[（2004）某某再字第03號民事判決]“駁回原審原告（某某某等16人）要求原審被告建八司返還代為清償185220元的訴訟請求”，認(rèn)定事實(shí)不清、適用法律錯誤。

（一）對從直屬處賬戶上扣劃了185220元（分兩筆）清償建八司債務(wù)的事實(shí)，原被告雙方無異議，對此原判決也作了認(rèn)定。

（二）原再審判決認(rèn)定建八司向銀行所貸的兩筆貸款實(shí)際使用人為直屬處，沒有充分證據(jù)證明，認(rèn)定事實(shí)錯誤。

原再審判決認(rèn)定建八司向銀行所貸的兩筆貸款的實(shí)際使用人為直屬處的理由有三條：其一，某某某在擔(dān)任建八司經(jīng)理兼任直屬處負(fù)責(zé)人期間，以建八司的名義向銀行貸款時(shí)，其貸款用途中所承建的項(xiàng)目就是直屬處所承建的工程項(xiàng)目；其二，向銀行貸款時(shí)用直屬處的2.5畝土地使用權(quán)進(jìn)行了抵押擔(dān)保；其三，涉及銀行貸款資金流向的建八司的財(cái)務(wù)檔案還掌握在原告某某華手中，原告拒不提供不利于自己的財(cái)務(wù)檔案證據(jù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不力的法律后果。原再審判決認(rèn)定的此三條理由均不能成立。其不能成立的理由如下：

1、沒有任何證據(jù)證明貸款用途中所承建的項(xiàng)目就是直屬處所承建的工程項(xiàng)目，更沒有任何證據(jù)證明銀行貸款資金用于了直屬處。

建八司涉案的銀行貸款共兩筆，一筆為1994年12月29日向中國人民工商銀行某某市支行貸款10萬元，另一筆為1995年9月15日向中國人民建設(shè)銀行某某市支行貸款5萬元。向工商銀行的10萬元貸款支取憑證單上注明的用途為建八司購原材料和設(shè)備。該支取憑證和此筆貸款的其他相關(guān)材料均不能證明所貸的10萬元用于了直屬處所承建的工程項(xiàng)目。向建設(shè)銀行的5萬元貸款借據(jù)單上注明的用途為流動資金周轉(zhuǎn)。在該筆貸款的相關(guān)材料中，僅在建八司向建設(shè)銀行申請貸款的理由中，有關(guān)于建八司下屬16個(gè)工程隊(duì)處的7個(gè)工程正在施工，因墊支金額較大、資金周轉(zhuǎn)困難，特申請流動資金貸款，用于資金周轉(zhuǎn)的陳述。而此陳述并非僅指直屬于處的在建工程項(xiàng)目，在建的7個(gè)工程中除2個(gè)工程系直屬于處的工程外，其余5個(gè)工程為建八司其他工程隊(duì)處的工程。更重要的是申請貸款的用途方向，與實(shí)際的貸款資金流向并無必然的因果聯(lián)系。向建設(shè)銀行的5萬元貸款同樣沒有任何證據(jù)證明此筆貸款用于了直屬處所承建的工程。

2、用直屬處的2.5畝土地使用權(quán)向銀行作抵押貸款擔(dān)保，并不能因此證明建八司向銀行的貸款就用于了直屬處。

在上述兩筆貸款中，僅有建八司1995年9月15日向中國人民建設(shè)銀行某某市支行貸款5萬元時(shí)，用了直屬處的2.5畝土地使用權(quán)進(jìn)行了抵押貸款擔(dān)保。但問題的關(guān)鍵在于，用了直屬于處的土地使用權(quán)進(jìn)行抵押貸款擔(dān)保，同樣不能證明銀行的貸款就用于了直屬處。直屬處承擔(dān)的僅是擔(dān)保責(zé)任，在被告方?jīng)]有其他證據(jù)充分證明此筆貸款用于了直屬處的情況下，用直屬處系貸款抵押擔(dān)保人來推定此筆5萬元貸款的使用人為直屬處，是極其荒謬和不符合邏輯的。

3、財(cái)務(wù)檔案已經(jīng)移交，兩筆貸款資金流向的舉證責(zé)任在被告不在原告。

銀行兩筆貸款實(shí)際用于何處，在建八司的財(cái)務(wù)帳上有明確的記載。因此，要查清貸款資金的流向，交出財(cái)務(wù)帳本是本案的關(guān)鍵。問題在于財(cái)務(wù)帳本該由原告交出，還是該由被告交出，這涉及到舉證的責(zé)任問題。本代理人認(rèn)為，本案中原告已完成了舉證責(zé)任，即向法院提供了建八司向銀行兩筆貸款的貸款憑據(jù)和相關(guān)申請貸款材料及原告某某某離任建八司經(jīng)理時(shí)的《某某市第八建筑工程公司財(cái)務(wù)移交清單》等。原告的上述證據(jù)，不僅證明了貸款人為建八司，更還證明了在原告某某某離任建八司經(jīng)理時(shí)已將原建八司的財(cái)務(wù)檔案資料移交給了現(xiàn)建八司財(cái)務(wù)保存，交出財(cái)務(wù)檔案的舉證責(zé)任自然轉(zhuǎn)移到了被告方。但原再審判決用了星福鎮(zhèn)計(jì)經(jīng)委主任徐見康1999年10月11日的證詞，某某某1999年4月23日寫給星福鎮(zhèn)計(jì)經(jīng)委的函，以及1997年9月26日某某某離任建八司經(jīng)理時(shí)雙方擬定辦理移交的《座談紀(jì)要》三個(gè)證據(jù)來證明交出原建八司財(cái)務(wù)檔案的舉證責(zé)任在原告方。原再審判決所認(rèn)定的上述三個(gè)證據(jù)均不具有證明力，根本不能證明原告方負(fù)有舉證責(zé)任。

（1）關(guān)于財(cái)務(wù)檔案交接問題。

因原經(jīng)理某某某離任，現(xiàn)經(jīng)理某某某接任，1997年9月26日上午星福鎮(zhèn)黨委、星福鎮(zhèn)計(jì)經(jīng)委、建八司原班子、建八司現(xiàn)班子的相關(guān)人員先行召開了交接工作座談會。當(dāng)日，在星福鎮(zhèn)計(jì)經(jīng)委副主任兼主辦會計(jì)某某某的主持和監(jiān)督下，原建八司經(jīng)理某某某、會計(jì)某某某和現(xiàn)建八司經(jīng)理某某某、會計(jì)某某某，在建八司進(jìn)行了公司帳簿、資產(chǎn)負(fù)債、憑證、財(cái)務(wù)專用章、地稅申報(bào)納稅磁卡、普通發(fā)票準(zhǔn)購證、開戶許可證等的交接，前述人員均在《某某某市第八建筑工程公司財(cái)務(wù)移交清單》上簽了字（詳見該清單），某某某、某某華當(dāng)場將移交清單上所列帳簿等清點(diǎn)后交與了現(xiàn)經(jīng)理某某某和會計(jì)某某某。此時(shí)交接工作即告完成，此交接為有效交接。財(cái)務(wù)檔案移交后，原建八司的財(cái)務(wù)檔案就脫離了某某某和某某華。被告否認(rèn)實(shí)際移交，這就無法解釋如果沒有實(shí)際移交，雙方交接人員怎么會在移交清單上簽字的常理，且在移交帳本的同時(shí)，還移交了財(cái)務(wù)專用章、地稅申報(bào)納稅磁卡、普通發(fā)票準(zhǔn)購證，并在現(xiàn)建八司實(shí)際使用（如果沒有接受并使用，建八司是無法開展經(jīng)營活動的），這充分說明了現(xiàn)建八司是接受了移交的。

（2）關(guān)于某某華是否續(xù)任建八司會計(jì)以及原建八司財(cái)務(wù)檔案是否還在某某世華手中的問題。

事實(shí)是，某某華1993年6月7日從直屬處調(diào)任原建八司會計(jì)（某某華調(diào)任建八司會計(jì)后未兼任直屬處會計(jì)，直屬處會計(jì)是劉某某）。1997年9月26日財(cái)務(wù)檔案移交，某某某接任經(jīng)理后，某某華還在建八司留了兩個(gè)余月，因新任經(jīng)理某某某未安排某某華任何工作，又未給其發(fā)工資，兩個(gè)月后某某華就離開了建八司。沒有繼任建八司會計(jì)，更沒有拿走財(cái)務(wù)檔案。原再審判決認(rèn)定某某華續(xù)任建八司會計(jì)，財(cái)務(wù)帳冊仍由某某華保管，只有星福鎮(zhèn)計(jì)經(jīng)委主任某某某一人的證詞。某某某既沒有參加財(cái)務(wù)檔案的移交，又不了解建八司財(cái)務(wù)檔案的保管情況，且某某某的證詞又沒有其他有效證據(jù)予以印證，其證詞不具有證明力。

至于某某某1999年4月29日寫給星福鎮(zhèn)計(jì)經(jīng)委的函稱：“為了搞好移交工作，1997年9月26日在鎮(zhèn)黨委和鎮(zhèn)計(jì)經(jīng)委領(lǐng)導(dǎo)的主持下，就移交工作開會座談，并形成了‘座談紀(jì)要’。根據(jù)該紀(jì)要的要求，八公司原有的財(cái)務(wù)賬目、記帳憑證、文書檔案等，應(yīng)移交現(xiàn)任領(lǐng)導(dǎo)班子存檔備查，但至今現(xiàn)公司領(lǐng)導(dǎo)班子拒不接收財(cái)務(wù)檔案”。某某某上述陳述中的“拒不接收”，與實(shí)際交接情況是矛盾的，因?yàn)榻唤与p方均在財(cái)務(wù)移交清單上簽了字，且還有星福鎮(zhèn)計(jì)經(jīng)委副主任兼主辦會計(jì)某某某在交接現(xiàn)場主持和監(jiān)督，財(cái)務(wù)檔案的移交已實(shí)際完成。“拒不接收”從文字上看就是沒有移交，這當(dāng)然與已經(jīng)移交的實(shí)際情況不符。這決不是某某某要表達(dá)的真實(shí)意思。某某某要表達(dá)的真實(shí)意思是財(cái)務(wù)檔案雖然移交，但現(xiàn)建八司經(jīng)理某某某不對已移交的原建八司的財(cái)務(wù)檔案妥善管理，放在一邊不管，從內(nèi)心不愿接受。但某某某在表述某某某的此心態(tài)和行為時(shí)，由于缺乏法律知識和受文化程度的限制用辭不當(dāng)，不能因?yàn)槟衬衬车挠迷~不當(dāng)而否認(rèn)財(cái)務(wù)檔案在法律意義上和事實(shí)上已實(shí)際移交。某某某為何要寫函給星福鎮(zhèn)計(jì)經(jīng)委，這有當(dāng)時(shí)的背景。當(dāng)時(shí)的背景是，某某某接任建八司經(jīng)理后，意圖與“原”建八司完全脫離事實(shí)上的關(guān)系。所以另建班子意圖摒棄原有的一切，割裂前后的關(guān)系。表現(xiàn)得最為明顯的就是不愿涉及原建八司債權(quán)債務(wù)的財(cái)務(wù)的處理，因直接涉及到債權(quán)債務(wù)就故意放任不管。在這過程中，建八司的不少人將建八司領(lǐng)導(dǎo)班子疏于財(cái)務(wù)管理和混亂情況向某某某反映，某某某基于現(xiàn)建八司領(lǐng)導(dǎo)班子對原建八司的15萬元債權(quán)應(yīng)及時(shí)追收，用以償還銀行貸款，切實(shí)履行“座談紀(jì)要”的用意，才向星福鎮(zhèn)計(jì)經(jīng)委寫函反映問題的。該函的后半部分寫到：“原公司的一些債權(quán)共計(jì)15萬元左右（如：某某某欠公司170000元，某某某欠公司41500元，十一隊(duì)欠公司7000元），現(xiàn)需及時(shí)追收，根據(jù)法律規(guī)定，應(yīng)以公司的名義追收，若需由本人協(xié)助收取，則八公司應(yīng)出據(jù)委托書等有關(guān)法律文件，但現(xiàn)八司對此既不主動又不配合，致使該部分債權(quán)有難以收回的‘危險(xiǎn)’，故此今特請鎮(zhèn)計(jì)經(jīng)委督促“八公司”切實(shí)按“紀(jì)要”履行義務(wù)。以確保公司利益不受到損害，否則，由此造成的后果本人概不負(fù)責(zé)”。該段文字已充分反映了某某某當(dāng)時(shí)的心情，原再審判決用某某某寫給鎮(zhèn)計(jì)經(jīng)委的函來證明財(cái)務(wù)檔案沒有移交，顯然沒有證明力。更不能證明某某華續(xù)任建八司會計(jì)和財(cái)務(wù)檔案還在某某華手中。

關(guān)于原再審判決認(rèn)定“根據(jù)雙方辦理移交時(shí)簽訂的紀(jì)要，原審原告有義務(wù)陳述這兩筆貸款的用途”問題。座談紀(jì)要的主要內(nèi)容是某某某負(fù)責(zé)代公司清結(jié)原建八司的債權(quán)債務(wù)，因兩筆貸款用于何處，應(yīng)以財(cái)務(wù)檔案記載為準(zhǔn)。但財(cái)務(wù)檔案已經(jīng)移交，無論移交后的財(cái)務(wù)檔案基于何種原因未能找到，都是被告的管理問題，其未能找到的責(zé)任在被告，不在原告，故提供財(cái)務(wù)檔案的舉證責(zé)任在被告而不在原告，兩筆貸款用途的舉證責(zé)任已轉(zhuǎn)移到了被告。

四、結(jié)論意見。

1、原建八司直屬處是獨(dú)立的屬于集體性質(zhì)的經(jīng)濟(jì)組織，其積累的資產(chǎn)屬于原直屬處的16原告共同共有。直屬處的演變過程確定了包括某某某、某華在內(nèi)的16原告資格。

2、原建八司的債務(wù)應(yīng)由現(xiàn)建八司償還，某某某負(fù)有代建八司清結(jié)債權(quán)債務(wù)的責(zé)任，但并不意味著原建八司的債務(wù)由某某某償還，更不意味著該由原建八司直屬處償還。

3、某某某由于各種原因未能代建八司清結(jié)債權(quán)債務(wù)，但不能因此就改變銀行貸款法律關(guān)系的主體，即債權(quán)人為銀行，債務(wù)人為建八司。

4、由于法院的強(qiáng)制執(zhí)行，原建八司直屬處代建八司償還的18萬余元（包括利息和執(zhí)行費(fèi)等）銀行貸款，17原告有權(quán)向現(xiàn)建八司追償。

5、原建八司財(cái)務(wù)檔案已經(jīng)移交給現(xiàn)建八司，被告所舉的證據(jù)不能證明財(cái)務(wù)檔案沒有實(shí)際移交。

6、財(cái)務(wù)檔案移交后，對財(cái)務(wù)檔案的管理責(zé)任就轉(zhuǎn)移到了被告，無論財(cái)務(wù)檔案的下落如何，其提供財(cái)務(wù)檔案的舉證責(zé)任在被告方，而不在原告方。

7、原審判決所確認(rèn)的被告證據(jù)沒有達(dá)到民事優(yōu)勢證據(jù)的證明標(biāo)準(zhǔn)，不能證明建八司的兩筆銀行貸款資金用于了直屬處，同樣不能證明原告負(fù)有提供財(cái)務(wù)檔案的舉證責(zé)任。相反，原告的證據(jù)達(dá)到了民事優(yōu)勢證據(jù)的證明標(biāo)準(zhǔn)，能夠證明原告的主張。

綜上所述，原再審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯誤。請求二審法院撤銷原再審判決第三項(xiàng)，即“駁回原審原告要求，原審被告某某某市第八建筑安裝工程公司返還代為清償185220元的訴訟請求”，改判被告某某某市第八建筑安裝工程公司返還原告代其清償?shù)?85220元。

此致

某某市中級人民法院

某某某等16原告代理人

程力 律師

2005年9月 18 日