日前，隨著《中小企業(yè)促進法》的頒布，國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行先后出臺了若干針對中小企業(yè)特別是高新技術(shù)企業(yè)進行資金支持的政策，創(chuàng)投業(yè)也在利用各種途徑積極尋找高速發(fā)展的市場機會。許多高新技術(shù)企業(yè)在這一系列利好的政策影響下準備突破資金“瓶頸”，但是作為受資企業(yè)，長期以來形成的資金短缺和信用不良的問題仍然困擾著投資者。如何理性地開辟高新技術(shù)企業(yè)投融資市場，切實做到雙贏結(jié)果，必須從投資者和受資者兩方面著手，既要理順和健全投融資機構(gòu)對高新技術(shù)企業(yè)的投融資方式、政策措施以及相應(yīng)的法律環(huán)境；又要對受資企業(yè)進行公司治理結(jié)構(gòu)整合，提高其抵御技術(shù)開發(fā)和市場經(jīng)營風險的能力。在對高新技術(shù)企業(yè)經(jīng)營狀況進行長期調(diào)研的情況下，我們認為，取消無形資產(chǎn)占股比例限制、創(chuàng)新公司股權(quán)結(jié)構(gòu)是解決中小企業(yè)受資信用的根本法律保證。

　　一、我國現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定

　　我國《公司法》和有關(guān)政策規(guī)定：以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，以國家認定的高新技術(shù)成果出資不得超過百分之三十五。另有規(guī)定的除外。

　　根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，以有形資產(chǎn)入股的股權(quán)明顯高于以無形資產(chǎn)入股的股權(quán)，這一規(guī)定直接導(dǎo)致了技術(shù)持有人在獲得融資的同時需要付出多數(shù)股權(quán)的對價，意味著技方（技術(shù)成果或工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資人，下同）對企業(yè)及技術(shù)實施的控制權(quán)和占有權(quán)的喪失。

　　股權(quán)的多寡決定了資方（現(xiàn)金或有形資產(chǎn)出資人，下同）、技方在合作和經(jīng)營中的主次，也就決定了企業(yè)在發(fā)展中遇到融資、合作、股份轉(zhuǎn)讓、項目出售等重大決策問題時，資方將擁有決定權(quán)，企業(yè)成為資方的企業(yè)。由于缺乏相當程度的專業(yè)基礎(chǔ)，資技雙方非常容易產(chǎn)生了對技術(shù)和產(chǎn)品的認知差異，這種差異不但存在于目標市場領(lǐng)域，也存在于企業(yè)人事、經(jīng)費使用、技術(shù)投入以及企業(yè)發(fā)展等各方面，差異往往引致相應(yīng)矛盾的產(chǎn)生，矛盾發(fā)生程度越激烈、發(fā)生時間越早，高新企業(yè)就越難維持，企業(yè)信用就越差。

　　出資方對企業(yè)控股究竟對不對？因為高新技術(shù)企業(yè)是以產(chǎn)品和技術(shù)的創(chuàng)新實現(xiàn)對市場的占有，在這一點上，原始資金投入對項目啟動具有決定意義，但對項目擴張和成長卻不存在決定意義，而且，由于受到資方錯誤認知的影響可能還會形成障礙。另一方面，技術(shù)持有人并非對企業(yè)經(jīng)營管理一竅不通，由于《公司法》和其他法律法規(guī)缺乏對參股股東權(quán)益的保護，所以技術(shù)持有人在行使股東權(quán)益時缺乏有效具體的法律保障，這一點是根本違背在協(xié)議合作時技方的主體意志的。

　　目前，國內(nèi)部分地區(qū)已在制定相關(guān)管理規(guī)定時對其適用做了調(diào)整，如中關(guān)村科技園區(qū)規(guī)定，在該園區(qū)設(shè)立的企業(yè)的這一注資比例不再規(guī)定上限，可以達到有限責任公司注冊資本的100%.

　　二、高新技術(shù)企業(yè)特征決定了技方股東權(quán)益的行使必須得到有效的保障

　　高新技術(shù)企業(yè)所蘊含的企業(yè)家精神與高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展特點相吻合，使中小企業(yè)與技術(shù)創(chuàng)新具有天然的聯(lián)系。發(fā)展高新技術(shù)企業(yè)最根本的是擺正資本和技術(shù)在生產(chǎn)要素構(gòu)成中的地位，我國企業(yè)的低技術(shù)貢獻率的致命原因在于長期將資本置于企業(yè)生產(chǎn)要素的“控股”地位，資金來源難于技術(shù)產(chǎn)生，造成要素構(gòu)成的“腦體倒掛”。因此，提高企業(yè)技術(shù)貢獻率的出路在于以技術(shù)創(chuàng)新作為生產(chǎn)要素的中心，通過資本的有效配合實現(xiàn)促進經(jīng)濟增長的目的。這樣，技術(shù)股權(quán)在高新企業(yè)中的地位應(yīng)當優(yōu)于資金股權(quán)。

　　另外，技術(shù)創(chuàng)新者對其所擁有的智力勞動進行了經(jīng)濟上的壟斷，技術(shù)創(chuàng)新成果本質(zhì)上歸屬于技術(shù)創(chuàng)新者個人占有。由于經(jīng)濟政策、法律制度及其工具影響了技術(shù)創(chuàng)新者在不同經(jīng)濟環(huán)境中的收入量，作為評價技術(shù)勞動社會價值的重要指標，收入量取決于技術(shù)勞動所交換的公司股權(quán)收益、勞動力報酬及其他財產(chǎn)權(quán)利，其高低將影響技術(shù)勞動主體天賦的發(fā)揮，即創(chuàng)新的積極性，所以技術(shù)股權(quán)權(quán)益的優(yōu)劣直接影響了企業(yè)后續(xù)技術(shù)創(chuàng)新和市場收益的發(fā)生。

　　三、如何建立有利于高新技術(shù)企業(yè)發(fā)展的股權(quán)結(jié)構(gòu)

　　高新技術(shù)企業(yè)應(yīng)當建立有利于后續(xù)發(fā)展的持股機制和股權(quán)激勵機制，形成技術(shù)、管理、資金三方面的有效制衡。創(chuàng)新后的股權(quán)結(jié)構(gòu)包括三部分，第一部分是技術(shù)股權(quán)，包括原創(chuàng)技術(shù)股權(quán)、產(chǎn)品生產(chǎn)管理和工藝革新的股權(quán)激勵機制、后續(xù)技術(shù)研發(fā)的股權(quán)激勵機制；第二部分是管理股權(quán)，包括管理層的持股和股權(quán)激勵機制；第三部分是原始投入的現(xiàn)金和有形資產(chǎn)股權(quán)。

　　原始技術(shù)股權(quán)指公司股權(quán)組成時，部分股東以自有工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)作價入股形成的股權(quán)；產(chǎn)品生產(chǎn)管理和工藝革新的股權(quán)激勵機制是指技術(shù)從開發(fā)經(jīng)中試到產(chǎn)業(yè)化的過程中，需要有一個原創(chuàng)模型至產(chǎn)成品的過程，這一過程不但需要技術(shù)的發(fā)明家，更加需要從事生產(chǎn)管理和工藝管理的專業(yè)人士，根據(jù)產(chǎn)品的特征和需要設(shè)定股權(quán)激勵機制，作為技術(shù)股權(quán)的重要組成部分；后續(xù)技術(shù)開發(fā)的股權(quán)激勵機制是指技術(shù)由低級向高級、由單一領(lǐng)域向多重領(lǐng)域的成果實現(xiàn)過程中，需要不斷的后續(xù)開發(fā)，這也是確保高新技術(shù)企業(yè)不斷創(chuàng)新的重要條件。股權(quán)激勵機制不但包括股權(quán)分配內(nèi)容，也包括由此產(chǎn)生的新的技術(shù)成果所有權(quán)的歸屬。

　　管理層的持股和股權(quán)激勵機制是指作為高新技術(shù)企業(yè)的高層管理人員應(yīng)當通過建立持股和股權(quán)激勵機制，使其與企業(yè)相融合，其自身利益與企業(yè)的發(fā)展息息相關(guān)，非常符合管理制度及其執(zhí)行的延續(xù)。

　　原始現(xiàn)金和有形資產(chǎn)投入即原始股東以資金或有形資產(chǎn)投入所獲取的股權(quán)，這一部分股權(quán)是確定的，也不存在衍生效應(yīng)，而且不應(yīng)當處于控股地位。

　　四、無形資產(chǎn)控股與債權(quán)人利益的保障

　　企業(yè)注冊資本中由于缺乏有形資產(chǎn)會不會導(dǎo)致企業(yè)債權(quán)人利益無法得到保障。其實，這與我國公司登記制度實行實繳資本制是有關(guān)系的。我國《公司法》和有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，公司必須具備一定的注冊資本，而且有形資產(chǎn)和現(xiàn)金必須占多數(shù)，由于許多企業(yè)采取冒名實繳資本的方式蒙混過關(guān)，法律法規(guī)還對注冊資本不實等行為規(guī)定了法律責任。

　　首先，要分析企業(yè)從事商業(yè)活動與企業(yè)實繳資本的關(guān)系，其相互之間是否具備內(nèi)在的、本質(zhì)的、必然的聯(lián)系，答案是否定的，即任何一家企業(yè)都不是憑借注冊資本從事商業(yè)活動的，而是憑借商業(yè)信用從事商業(yè)活動。注冊資本不等于商業(yè)信用，前者是企業(yè)從事工商登記時需要實繳的資產(chǎn)，商業(yè)信用則是企業(yè)進行商業(yè)活動的資格和保證，二者在內(nèi)容上是完全不同的。有了注冊資本不一定有商業(yè)信用，有商業(yè)信用又不一定必須依靠等額的注冊資本，所以注冊資本本身并不能夠保證企業(yè)從事商業(yè)活動時相關(guān)債權(quán)人的利益，債權(quán)人的利益需要企業(yè)商業(yè)信用來維護。

　　五、改革思路

　　1.突破《公司法》的限制性規(guī)定，提高無形資產(chǎn)的占股比例上限，至少可以控股應(yīng)當對《公司法》實繳資本制和無形資產(chǎn)控股的有關(guān)規(guī)定進行修改，由法定限制、嚴格規(guī)定改為雙方協(xié)議。

　　無形資產(chǎn)投入的價值評估應(yīng)當由法定評估改為當事人選擇主義，即評估作價由雙方當事人協(xié)商確認。

　　2.要求在公司《章程》中設(shè)置股權(quán)激勵機制的規(guī)定股權(quán)激勵機制應(yīng)當作為一種制度在《公司法》中作專門的規(guī)定，即在公司設(shè)立的合同、章程中增加股權(quán)激勵機制的規(guī)定，包括技術(shù)股權(quán)和管理股權(quán)兩個方面。該機制的內(nèi)容包括：（1）按照一定的標準設(shè)定的衍生或預(yù)留股權(quán)的歸屬和分配方法；（2）有關(guān)衍生資產(chǎn)，如新的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)的權(quán)利歸屬。

　　3.在《章程》中應(yīng)當明確和細化股權(quán)退出機制的規(guī)定無形資產(chǎn)占股比例限制取消后，現(xiàn)金和有形資產(chǎn)出資較目前法律將承擔較多的風險，所以為了鼓勵現(xiàn)金和有形資產(chǎn)出資人能夠完成對高新技術(shù)“扶上馬，送一程”的使命，應(yīng)當在公司《章程》中明確和細化資方股權(quán)轉(zhuǎn)讓和退出的途徑和方法，以保障資方的合法權(quán)益。
日前，隨著《中小企業(yè)促進法》的頒布，國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行先后出臺了若干針對中小企業(yè)特別是高新技術(shù)企業(yè)進行資金支持的政策，創(chuàng)投業(yè)也在利用各種途徑積極尋找高速發(fā)展的市場機會。許多高新技術(shù)企業(yè)在這一系列利好的政策影響下準備突破資金“瓶頸”，但是作為受資企業(yè)，長期以來形成的資金短缺和信用不良的問題仍然困擾著投資者。如何理性地開辟高新技術(shù)企業(yè)投融資市場，切實做到雙贏結(jié)果，必須從投資者和受資者兩方面著手，既要理順和健全投融資機構(gòu)對高新技術(shù)企業(yè)的投融資方式、政策措施以及相應(yīng)的法律環(huán)境；又要對受資企業(yè)進行公司治理結(jié)構(gòu)整合，提高其抵御技術(shù)開發(fā)和市場經(jīng)營風險的能力。在對高新技術(shù)企業(yè)經(jīng)營狀況進行長期調(diào)研的情況下，我們認為，取消無形資產(chǎn)占股比例限制、創(chuàng)新公司股權(quán)結(jié)構(gòu)是解決中小企業(yè)受資信用的根本法律保證。

　　一、我國現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定

　　我國《公司法》和有關(guān)政策規(guī)定：以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，以國家認定的高新技術(shù)成果出資不得超過百分之三十五。另有規(guī)定的除外。

　　根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，以有形資產(chǎn)入股的股權(quán)明顯高于以無形資產(chǎn)入股的股權(quán)，這一規(guī)定直接導(dǎo)致了技術(shù)持有人在獲得融資的同時需要付出多數(shù)股權(quán)的對價，意味著技方（技術(shù)成果或工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資人，下同）對企業(yè)及技術(shù)實施的控制權(quán)和占有權(quán)的喪失。

　　股權(quán)的多寡決定了資方（現(xiàn)金或有形資產(chǎn)出資人，下同）、技方在合作和經(jīng)營中的主次，也就決定了企業(yè)在發(fā)展中遇到融資、合作、股份轉(zhuǎn)讓、項目出售等重大決策問題時，資方將擁有決定權(quán)，企業(yè)成為資方的企業(yè)。由于缺乏相當程度的專業(yè)基礎(chǔ)，資技雙方非常容易產(chǎn)生了對技術(shù)和產(chǎn)品的認知差異，這種差異不但存在于目標市場領(lǐng)域，也存在于企業(yè)人事、經(jīng)費使用、技術(shù)投入以及企業(yè)發(fā)展等各方面，差異往往引致相應(yīng)矛盾的產(chǎn)生，矛盾發(fā)生程度越激烈、發(fā)生時間越早，高新企業(yè)就越難維持，企業(yè)信用就越差。

　　出資方對企業(yè)控股究竟對不對？因為高新技術(shù)企業(yè)是以產(chǎn)品和技術(shù)的創(chuàng)新實現(xiàn)對市場的占有，在這一點上，原始資金投入對項目啟動具有決定意義，但對項目擴張和成長卻不存在決定意義，而且，由于受到資方錯誤認知的影響可能還會形成障礙。另一方面，技術(shù)持有人并非對企業(yè)經(jīng)營管理一竅不通，由于《公司法》和其他法律法規(guī)缺乏對參股股東權(quán)益的保護，所以技術(shù)持有人在行使股東權(quán)益時缺乏有效具體的法律保障，這一點是根本違背在協(xié)議合作時技方的主體意志的。

　　目前，國內(nèi)部分地區(qū)已在制定相關(guān)管理規(guī)定時對其適用做了調(diào)整，如中關(guān)村科技園區(qū)規(guī)定，在該園區(qū)設(shè)立的企業(yè)的這一注資比例不再規(guī)定上限，可以達到有限責任公司注冊資本的100%.

　　二、高新技術(shù)企業(yè)特征決定了技方股東權(quán)益的行使必須得到有效的保障

　　高新技術(shù)企業(yè)所蘊含的企業(yè)家精神與高技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展特點相吻合，使中小企業(yè)與技術(shù)創(chuàng)新具有天然的聯(lián)系。發(fā)展高新技術(shù)企業(yè)最根本的是擺正資本和技術(shù)在生產(chǎn)要素構(gòu)成中的地位，我國企業(yè)的低技術(shù)貢獻率的致命原因在于長期將資本置于企業(yè)生產(chǎn)要素的“控股”地位，資金來源難于技術(shù)產(chǎn)生，造成要素構(gòu)成的“腦體倒掛”。因此，提高企業(yè)技術(shù)貢獻率的出路在于以技術(shù)創(chuàng)新作為生產(chǎn)要素的中心，通過資本的有效配合實現(xiàn)促進經(jīng)濟增長的目的。這樣，技術(shù)股權(quán)在高新企業(yè)中的地位應(yīng)當優(yōu)于資金股權(quán)。

　　另外，技術(shù)創(chuàng)新者對其所擁有的智力勞動進行了經(jīng)濟上的壟斷，技術(shù)創(chuàng)新成果本質(zhì)上歸屬于技術(shù)創(chuàng)新者個人占有。由于經(jīng)濟政策、法律制度及其工具影響了技術(shù)創(chuàng)新者在不同經(jīng)濟環(huán)境中的收入量，作為評價技術(shù)勞動社會價值的重要指標，收入量取決于技術(shù)勞動所交換的公司股權(quán)收益、勞動力報酬及其他財產(chǎn)權(quán)利，其高低將影響技術(shù)勞動主體天賦的發(fā)揮，即創(chuàng)新的積極性，所以技術(shù)股權(quán)權(quán)益的優(yōu)劣直接影響了企業(yè)后續(xù)技術(shù)創(chuàng)新和市場收益的發(fā)生。

　　三、如何建立有利于高新技術(shù)企業(yè)發(fā)展的股權(quán)結(jié)構(gòu)

　　高新技術(shù)企業(yè)應(yīng)當建立有利于后續(xù)發(fā)展的持股機制和股權(quán)激勵機制，形成技術(shù)、管理、資金三方面的有效制衡。創(chuàng)新后的股權(quán)結(jié)構(gòu)包括三部分，第一部分是技術(shù)股權(quán)，包括原創(chuàng)技術(shù)股權(quán)、產(chǎn)品生產(chǎn)管理和工藝革新的股權(quán)激勵機制、后續(xù)技術(shù)研發(fā)的股權(quán)激勵機制；第二部分是管理股權(quán)，包括管理層的持股和股權(quán)激勵機制；第三部分是原始投入的現(xiàn)金和有形資產(chǎn)股權(quán)。

　　原始技術(shù)股權(quán)指公司股權(quán)組成時，部分股東以自有工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)作價入股形成的股權(quán)；產(chǎn)品生產(chǎn)管理和工藝革新的股權(quán)激勵機制是指技術(shù)從開發(fā)經(jīng)中試到產(chǎn)業(yè)化的過程中，需要有一個原創(chuàng)模型至產(chǎn)成品的過程，這一過程不但需要技術(shù)的發(fā)明家，更加需要從事生產(chǎn)管理和工藝管理的專業(yè)人士，根據(jù)產(chǎn)品的特征和需要設(shè)定股權(quán)激勵機制，作為技術(shù)股權(quán)的重要組成部分；后續(xù)技術(shù)開發(fā)的股權(quán)激勵機制是指技術(shù)由低級向高級、由單一領(lǐng)域向多重領(lǐng)域的成果實現(xiàn)過程中，需要不斷的后續(xù)開發(fā)，這也是確保高新技術(shù)企業(yè)不斷創(chuàng)新的重要條件。股權(quán)激勵機制不但包括股權(quán)分配內(nèi)容，也包括由此產(chǎn)生的新的技術(shù)成果所有權(quán)的歸屬。

　　管理層的持股和股權(quán)激勵機制是指作為高新技術(shù)企業(yè)的高層管理人員應(yīng)當通過建立持股和股權(quán)激勵機制，使其與企業(yè)相融合，其自身利益與企業(yè)的發(fā)展息息相關(guān)，非常符合管理制度及其執(zhí)行的延續(xù)。

　　原始現(xiàn)金和有形資產(chǎn)投入即原始股東以資金或有形資產(chǎn)投入所獲取的股權(quán)，這一部分股權(quán)是確定的，也不存在衍生效應(yīng)，而且不應(yīng)當處于控股地位。

　　四、無形資產(chǎn)控股與債權(quán)人利益的保障

　　企業(yè)注冊資本中由于缺乏有形資產(chǎn)會不會導(dǎo)致企業(yè)債權(quán)人利益無法得到保障。其實，這與我國公司登記制度實行實繳資本制是有關(guān)系的。我國《公司法》和有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，公司必須具備一定的注冊資本，而且有形資產(chǎn)和現(xiàn)金必須占多數(shù)，由于許多企業(yè)采取冒名實繳資本的方式蒙混過關(guān)，法律法規(guī)還對注冊資本不實等行為規(guī)定了法律責任。

　　首先，要分析企業(yè)從事商業(yè)活動與企業(yè)實繳資本的關(guān)系，其相互之間是否具備內(nèi)在的、本質(zhì)的、必然的聯(lián)系，答案是否定的，即任何一家企業(yè)都不是憑借注冊資本從事商業(yè)活動的，而是憑借商業(yè)信用從事商業(yè)活動。注冊資本不等于商業(yè)信用，前者是企業(yè)從事工商登記時需要實繳的資產(chǎn)，商業(yè)信用則是企業(yè)進行商業(yè)活動的資格和保證，二者在內(nèi)容上是完全不同的。有了注冊資本不一定有商業(yè)信用，有商業(yè)信用又不一定必須依靠等額的注冊資本，所以注冊資本本身并不能夠保證企業(yè)從事商業(yè)活動時相關(guān)債權(quán)人的利益，債權(quán)人的利益需要企業(yè)商業(yè)信用來維護。

　　五、改革思路

　　1.突破《公司法》的限制性規(guī)定，提高無形資產(chǎn)的占股比例上限，至少可以控股應(yīng)當對《公司法》實繳資本制和無形資產(chǎn)控股的有關(guān)規(guī)定進行修改，由法定限制、嚴格規(guī)定改為雙方協(xié)議。

　　無形資產(chǎn)投入的價值評估應(yīng)當由法定評估改為當事人選擇主義，即評估作價由雙方當事人協(xié)商確認。

　　2.要求在公司《章程》中設(shè)置股權(quán)激勵機制的規(guī)定股權(quán)激勵機制應(yīng)當作為一種制度在《公司法》中作專門的規(guī)定，即在公司設(shè)立的合同、章程中增加股權(quán)激勵機制的規(guī)定，包括技術(shù)股權(quán)和管理股權(quán)兩個方面。該機制的內(nèi)容包括：（1）按照一定的標準設(shè)定的衍生或預(yù)留股權(quán)的歸屬和分配方法；（2）有關(guān)衍生資產(chǎn)，如新的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)的權(quán)利歸屬。

　　3.在《章程》中應(yīng)當明確和細化股權(quán)退出機制的規(guī)定無形資產(chǎn)占股比例限制取消后，現(xiàn)金和有形資產(chǎn)出資較目前法律將承擔較多的風險，所以為了鼓勵現(xiàn)金和有形資產(chǎn)出資人能夠完成對高新技術(shù)“扶上馬，送一程”的使命，應(yīng)當在公司《章程》中明確和細化資方股權(quán)轉(zhuǎn)讓和退出的途徑和方法，以保障資方的合法權(quán)益。