商業(yè)秘密是能夠給企業(yè)帶來巨大經(jīng)濟(jì)利益的無形資產(chǎn)。這種無形資產(chǎn)帶有一定的壟斷性，往往可以使企業(yè)在一定時(shí)間、一定領(lǐng)域內(nèi)獲得豐厚的回報(bào)。正是因?yàn)槿绱耍虡I(yè)秘密對(duì)其他企業(yè)來說有著極大的誘惑力，必然導(dǎo)致灰色、黑色市場(chǎng)的出現(xiàn)，即企業(yè)、個(gè)人甚至國家，以不正當(dāng)手段去進(jìn)行灰市甚至黑市買賣。不難想象，在未來越來越激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，我們將長期面臨大量的竊取商業(yè)秘密的行為即使法制日趨完善，也難以禁絕。因此，如何有效地保護(hù)商業(yè)秘密，成為經(jīng)濟(jì)工作中必須認(rèn)真加以研究的問題。

一、以法律手段保護(hù)商業(yè)秘密

　　目前我國對(duì)商業(yè)秘密的法律保護(hù)主要有兩種形式：一是侵權(quán)行為法對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)，主要是《民法通則》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》和《刑法》。二是合同法對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)，主要是《技術(shù)合同法》和《勞動(dòng)法》。

　　侵權(quán)行為法對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)是指他人不法侵犯商業(yè)秘密時(shí)，權(quán)利人可以就其侵犯自己的民事權(quán)利的事實(shí)，依照《民法通則》第１１７條和第１１８條的有關(guān)民事侵權(quán)的規(guī)定，向法院提起訴訟，請(qǐng)求停止侵害和賠償損失。權(quán)利人也可根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第１０條的有關(guān)經(jīng)營者不法侵權(quán)的規(guī)定，向工商行政管理部門請(qǐng)求處理，也可向人民法院提起訴訟。如果侵權(quán)人侵犯商業(yè)秘密，給權(quán)利人造成重大損失，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的，權(quán)利人也可依據(jù)《刑法》第２１９條向人民法院起訴，追究侵權(quán)人的刑事責(zé)任。

　　合同法對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)是指商業(yè)秘密的權(quán)利人以訂立合同的方式，明確各方對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)的權(quán)利和義務(wù)。若對(duì)方違反了保密義務(wù)，則權(quán)利人可依合同對(duì)其追究違約責(zé)任，包括要求違約方支付違約金、賠償金、繼續(xù)履行合同中規(guī)定的保密義務(wù)等。《合同法》主要針對(duì)商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密在流轉(zhuǎn)過程中給予保護(hù)。無論是權(quán)利人或與權(quán)利人為交易對(duì)象的相對(duì)人，都必須嚴(yán)格履行規(guī)定的保密義務(wù)，否則承擔(dān)違約責(zé)任。而《勞動(dòng)法》主要針對(duì)勞動(dòng)者與用人單位有關(guān)商業(yè)秘密的保護(hù)問題。勞動(dòng)合同的當(dāng)事人可以在合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項(xiàng)。如果勞動(dòng)者違反這些約定的保密事項(xiàng)，給用人單位造成損失的，用人單位可要求其承擔(dān)法律責(zé)任。

　　商業(yè)秘密的法律保護(hù)目前仍處在初始階段，還存在著許多不足和空檔。例如《民法通則》是針對(duì)民事侵權(quán)的普遍性、概括性的規(guī)定，缺乏具體的侵犯商業(yè)秘密的行為標(biāo)準(zhǔn)，以界定行為性質(zhì)、侵權(quán)程度，可操作性比較差。并且《民法通則》強(qiáng)調(diào)“誰請(qǐng)求誰舉證”和“過錯(cuò)責(zé)任”原則，在現(xiàn)實(shí)生活中商業(yè)秘密的權(quán)利人對(duì)一些侵犯其商業(yè)秘密的行為很難證明侵權(quán)人是否存在過錯(cuò)。又如《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》主要針對(duì)其他經(jīng)營者的侵權(quán)行為，而對(duì)企業(yè)職工的泄密、竊密行為則未加規(guī)范。新《刑法》增加的侵犯商業(yè)秘密犯罪的規(guī)定，對(duì)犯罪構(gòu)成特征的規(guī)定并不比其他法律詳細(xì)，只是加大了對(duì)經(jīng)營者侵權(quán)行為的打擊力度。《合同法》的特定的保護(hù)對(duì)象為商業(yè)秘密中的技術(shù)秘密，它并不能涵蓋經(jīng)營秘密，并且主要是對(duì)技術(shù)秘密在轉(zhuǎn)讓、許可、使用過程中的保護(hù)，而對(duì)因其他原因引起的企業(yè)技術(shù)秘密的流失無能為力。《勞動(dòng)法》對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)只作了原則規(guī)定，特別是在企業(yè)保密利益與勞動(dòng)者發(fā)展利益相沖突時(shí)，立法就出現(xiàn)了空檔。一方面企業(yè)商業(yè)秘密需要保護(hù)，以維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序；另一方面也要為科技、管理人才自主擇業(yè)、合理流動(dòng)提供寬松的、便利的法律環(huán)境。立法在這方面應(yīng)采取什么樣的價(jià)值取向，在《勞動(dòng)法》中未得到體現(xiàn)。針對(duì)這種狀況，企業(yè)不能坐等國家完善法制，而應(yīng)從自身做起，強(qiáng)化商業(yè)秘密的事前保護(hù)手段，以彌補(bǔ)法律的不足。

二、以經(jīng)濟(jì)手段保護(hù)商業(yè)秘密

　　商業(yè)秘密在大企業(yè)中往往較多，在中小企業(yè)則可能較少。企業(yè)對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)也有一個(gè)分層次管理的問題。重要的、能帶來較大收益的商業(yè)秘密，必須付出較大的成本予以保護(hù)，次要的商業(yè)秘密則可酌情采取低成本的保護(hù)方法。

　　以經(jīng)濟(jì)手段保護(hù)商業(yè)秘密，主要包括下列三個(gè)層次：（1）用分配方法來保護(hù)商業(yè)秘密。即對(duì)接觸、使用企業(yè)商業(yè)秘密的職工，給予較優(yōu)厚的工資、獎(jiǎng)金待遇，若有可能，再輔之以必要的雇傭合同，寫明一旦享受特殊津貼，則應(yīng)負(fù)有相應(yīng)的保密義務(wù)；（2），可以用長期化勞動(dòng)契約來保護(hù)商業(yè)秘密。在人員流動(dòng)比較普遍的今天，這一方法更具有重要作用。勞動(dòng)契約長期化，可以使關(guān)鍵崗位（接觸、掌握商業(yè)秘密）的職工，由于收益長期化的預(yù)期，而留在崗位上。如果再輔之以較優(yōu)厚的工資、獎(jiǎng)金，對(duì)增強(qiáng)企業(yè)重要職工保護(hù)商業(yè)秘密的責(zé)任感會(huì)更有作用。（3）以某種產(chǎn)權(quán)安排，來保護(hù)商業(yè)秘密。比如，允許商業(yè)秘密的發(fā)明人，接觸、掌握商業(yè)秘密的人擁有部分股權(quán)，成為企業(yè)的股東，使之與企業(yè)形成休戚相關(guān)的命運(yùn)共同體。在發(fā)達(dá)國家的許多企業(yè)里，正是這么做的。日本許多中小企業(yè)中的掌握和從事關(guān)鍵技術(shù)、工藝的職工，往往是“基干社員”（一般不予解雇，終身雇擁的職工）或是企業(yè)的股東，其用意是既防止人才流失，又防止商業(yè)秘密外泄。我國高新技術(shù)開發(fā)區(qū)的某些高新技術(shù)企業(yè)以及南方的部分企業(yè)中已開始了這方面嘗試。

　　究竟在分配、勞動(dòng)契約長期化、產(chǎn)權(quán)安排之間做何選擇，要視企業(yè)的具體情況和商業(yè)秘密的存在形態(tài)、收益大小而定。一般來說，為保護(hù)商業(yè)秘密而做出了產(chǎn)權(quán)安排，企業(yè)付出的成本要大一些。但是，從長遠(yuǎn)來看，為了保護(hù)對(duì)企業(yè)至關(guān)重要的商業(yè)秘密，這樣做還是值得的。目前，相當(dāng)一部分高新技術(shù)企業(yè)并未從產(chǎn)權(quán)安排的角度去保護(hù)商業(yè)秘密，是高新技術(shù)企業(yè)人員跳槽不斷，企業(yè)技術(shù)訣竅、新產(chǎn)品被別的企業(yè)竊取、仿冒的重要原因之一。其實(shí)從某種意義上講，對(duì)技術(shù)發(fā)明人給以一定的股份，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的按勞分配原則的體現(xiàn)。在知識(shí)技術(shù)密集型的企業(yè)中，由于技術(shù)對(duì)資本、勞動(dòng)等其他生產(chǎn)要素，相對(duì)來說，有更重要的意義，就更需要精心做出一定的產(chǎn)權(quán)安排。實(shí)際上，美日等國的實(shí)踐證明，高新技術(shù)企業(yè)崛起之初，產(chǎn)權(quán)安排往往決定了企業(yè)的命運(yùn)。

三、以行政管理的手段保護(hù)商業(yè)秘密

　　僅靠成功地保護(hù)商業(yè)秘密，并不能保證企業(yè)的興旺發(fā)達(dá)，但如果不能有效地保護(hù)商業(yè)秘密，企業(yè)是絕不會(huì)興旺發(fā)達(dá)的。因此，企業(yè)應(yīng)把保護(hù)商業(yè)秘密作為現(xiàn)代化企業(yè)管理的重要組成部分來抓緊、抓好。

　　一是建立保護(hù)商業(yè)秘密的機(jī)構(gòu)。考慮商業(yè)秘密與國家秘密雖然層次不同，但對(duì)保護(hù)的要求、制度措施、防范手段、宣傳教育等大體相似，可以把國家秘密與商業(yè)秘密納入統(tǒng)一管理，分別對(duì)待。如果原來已有機(jī)構(gòu)管理國家秘密的，可以由其承擔(dān)管理國家秘密和商業(yè)秘密的雙重任務(wù)。不過，這樣做的前提是要加強(qiáng)保密機(jī)構(gòu)的力量。目前外地一些國有企業(yè)，已經(jīng)開始這方面的嘗試，值得我們借鑒。他們的主要做法是：（１）明確一名企業(yè)主要領(lǐng)導(dǎo)人負(fù)責(zé)保密委員會(huì)的全面工作；（２）在保密委員會(huì)成員中增加行政業(yè)務(wù)處室領(lǐng)導(dǎo)的比例；（３）明確懂技術(shù)、通業(yè)務(wù)的專職人員負(fù)責(zé)商業(yè)秘密的日常管理。

　　二是建立企業(yè)內(nèi)部相關(guān)的保密制度。國家保密部門已經(jīng)頒布的一系列保守國家秘密的制度，是針對(duì)各種泄密渠道提出的保密行為規(guī)范，很多都適合用于商業(yè)秘密的管理，可以根據(jù)商業(yè)秘密的不同特點(diǎn)，進(jìn)行取舍、充實(shí)，制訂出一套符合商業(yè)秘密運(yùn)動(dòng)規(guī)律的管理制度。有了章法還要注意加強(qiáng)宣傳教育和檢查監(jiān)督，防止有章不循、流于形式。要通過宣傳教育，使廣大職工增強(qiáng)道德觀念、法制觀念、責(zé)任感、歸屬感，樹立保護(hù)商業(yè)秘密人人有責(zé)的思想，普遍提高保護(hù)商業(yè)秘密的自覺性。與此同時(shí)，將商業(yè)秘密的管理納入企業(yè)基礎(chǔ)管理體系，變經(jīng)驗(yàn)式管理為定量定性的目標(biāo)管理。對(duì)內(nèi)，明確各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)負(fù)擔(dān)的保密工作責(zé)任，劃出各業(yè)務(wù)系統(tǒng)商業(yè)秘密的具體內(nèi)容，把商業(yè)秘密管理作為企業(yè)基礎(chǔ)管理的子項(xiàng)目列入考核體系，對(duì)泄密單位、責(zé)任者按規(guī)定予以處罰；對(duì)外，建立商業(yè)秘密受侵犯后的快速反應(yīng)機(jī)制，確保商業(yè)秘密被侵犯后的損失降到最低限度。

　　三是與職工簽定保密合同。在商業(yè)秘密訴訟中，權(quán)利人必須舉證證明：（1）被侵犯的信息是原告的商業(yè)秘密；（2）權(quán)利人已采取了合理的措施以保護(hù)其商業(yè)秘密（至于什么是合理措施，視具體情況而定）；（3）侵權(quán)人侵犯了權(quán)利人的商業(yè)秘密。雖然法律對(duì)商業(yè)秘密的概念作了明文規(guī)定，但只是概括性的，在具體實(shí)施中，某一信息是不是商業(yè)秘密，權(quán)利人、侵權(quán)人和法院可能會(huì)有不同的理解。把技術(shù)、工藝訣竅和產(chǎn)品配方等認(rèn)定為商業(yè)秘密，一般人還比較容易接受；而對(duì)于客戶名單、財(cái)務(wù)狀況等資料或者企業(yè)發(fā)展規(guī)劃等經(jīng)營性信息的認(rèn)定，卻心存疑慮。在這種情況下，權(quán)利人和侵權(quán)人誰能勝訴，主要取決于雙方所舉的證據(jù)能在多大程度上支持自己的主張，并且能夠被法院所接受，權(quán)利人舉證、勝訴就比較艱難。在權(quán)利人和侵權(quán)人簽有保密合同的前提下，由于合同已載明了商業(yè)秘密的名稱、范圍及其他條款，權(quán)利人在訴訟中僅憑合同本身就可證明：（1）被告一方明確知道特定信息是原告的商業(yè)秘密；（2）被告已承諾承擔(dān)相應(yīng)的保密義務(wù)，包括不將秘密泄露給第三人，也不利用這些秘密與原告展開競(jìng)爭(zhēng)；（3）被告業(yè)已知道，違反合同約定將給原告帶來損失，并預(yù)先同意自己在違約時(shí)賠償原告的損失。這將使原告在訴訟中的舉證變得相對(duì)容易，勝訴的可能性也隨之增大。

　　上述保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密的手段與方法，哪一個(gè)也不是包治百病的。法律手段有其漏洞，而且屬于事后的救濟(jì)；經(jīng)濟(jì)手段使成本開支加大；道德手段則缺乏強(qiáng)制性；僅僅靠加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部管理則力度不夠。總之，企業(yè)家應(yīng)當(dāng)根據(jù)本企業(yè)的實(shí)際情況，綜合考慮運(yùn)用各種手段，才能有效地保護(hù)本企業(yè)的商業(yè)秘密。