尊敬的審判長:根據(jù)《
民事訴訟法》58條之規(guī)定,我受本案被上訴人×××的委托,擔任其
二審訴訟代理人。本案的主要爭議焦點是上訴人與被上訴人
共同收養(yǎng)的子女的
撫養(yǎng)權(quán)及
撫養(yǎng)費問題和雙方共同財產(chǎn)的分割問題。茲結(jié)合本案
一審判決,根據(jù)事實,依照法律,提出如下二審代理意見:一、一審法院判定孩子由被上訴人撫養(yǎng),認定事實清楚,
適用法律正確。1、上訴人稱孩子應(yīng)由上訴人撫養(yǎng)的事實和理由不成立。
上訴人上訴書中“被上訴人沒有工作,無收入,無力撫養(yǎng)孩子”。上訴人的這一辯稱沒有任何事實根據(jù)和思辯能力。對上訴人來說什么是有工作呢?有固定的工作、穩(wěn)定的收入?既然認為被上訴人沒有收入,為什么上訴人不根據(jù)婚姻法第四十二條“
離婚時,如一方生活困難,另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當幫助”的規(guī)定,從照顧孩子和女性的角度給孩子的撫養(yǎng)費和生活補貼呢?(一審法院沒有就孩子的撫養(yǎng)費裁決是沒有正確運用法律的,單列說明),我想一些下崗職工和個體工商戶用自己的
勞動換來的報酬并不比上訴人所認為的有固定工作收入的少,上訴人這樣理解被上訴人本身具有歧視下崗職工和個體業(yè)主之嫌疑,其理由不足以說明被上訴人無力撫養(yǎng)孩子。
上訴人又稱“被上訴人婚后不育產(chǎn)生自卑心理,對生活失去信心。”上訴人的這一辯稱從何而來呢?依據(jù)的事實何在?是不是所有的不育者都有自卑心理且失去生活目標?既然認為被上訴人對生活失去了信心,為什么被上訴人還會依然決然的與上訴人離婚,為什么到現(xiàn)在上訴人和孩子生活的還是很好?上訴人的這一說法本身就是在對被上訴人帶有歧視心理。
上訴人上訴書中再稱“上訴人有穩(wěn)定的收入,與孩子之間建立了深厚的父女之情,理應(yīng)由上訴人撫養(yǎng)”。即使上訴人的辯稱是正確的,那么為什么不講被上訴人和孩子的深厚的母女之情呢?況且被上訴人還一直帶著幼小(二周歲)的孩子,母女的深厚感情較之父女之情有過之而無不及。
上訴人又稱“上訴人享有探望孩子的權(quán)利,在此上訴人強烈要求探望權(quán)。”上訴人的這一說明又有何意義?被上訴人沒有不讓上訴人探望孩子,上訴人不用強烈要求這一權(quán)利,再說沒有人剝奪上訴人的探望權(quán),而且從孩子的情感考慮,被上訴人也希望上訴人常看看孩子。2、一審法院判定孩子由被上訴人撫養(yǎng)認定事實清楚,適用法律正確從上述說明看,上訴人上訴書中所稱的由上訴人撫養(yǎng)的任何理由都不成立。從事實上看,孩子只有2歲多一點,孩子由被上訴人撫養(yǎng)對孩子更為有利。根據(jù)《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》第四十六條“離婚時,女方因?qū)嵤┙^育手術(shù)或者其他原因喪失生育能力的,處理子女撫養(yǎng)問題,應(yīng)在有利子女權(quán)益的條件下,照顧女方的合理要求。”和《最高人民法院關(guān)于人民法院審理
離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第3條“對兩周歲以上未成年的子女,父方和母方均要求隨其生活,一方有下列情形之一的,可予優(yōu)先考慮:(1)已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的;(2)子女隨其生活時間較長,改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的;”的規(guī)定,一審法院認定孩子由被上訴人撫養(yǎng)認定事實清楚,適用法律正確。二、上訴人一審辯解和上訴書所稱前后矛盾,且對其主張沒有任何證據(jù)。一審判定共同財產(chǎn)分割是正確,
上訴人在一審審理時,稱“結(jié)婚時借款7000元,原告因手術(shù)支付醫(yī)療費近1萬元。所建房屋欠外債23600元,建房屋由我經(jīng)手,去年原告帶走1000余斤小麥。”而上訴人在上訴書中卻稱“夫妻共同債務(wù)40600元。”其兩份證詞前言不搭后語,前后矛盾,漏洞百出。作為一個具有完全行為能力的人,怎么能在法律面前,在法律的尊嚴面前提供的法庭證言證詞前后矛盾?況且主張共同債務(wù)的這一證據(jù)并不難舉證,也不需要太多的時間來提交證據(jù),一審
開庭審理前,上訴人本身也能直接的提交證據(jù),上訴人難道在16天的時間里對自己的這一簡單的共同債務(wù)的主張沒有任何的證據(jù)準備?為何一點證據(jù)也沒有,難道上訴人是在事后搜集證據(jù)?如果在二審中又能提出證據(jù),不得不叫人懷疑上訴人是在偽造證據(jù),根據(jù)《婚姻法》
第四十七條“離婚時,……偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時,……偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分。”的規(guī)定,上訴人的責(zé)任更大。上訴人作為有完全行為能力的人,做出的一連串的前后矛盾的行為使人不得其解。至于上訴人所稱的被上訴人帶走的1000斤小麥要平均分割,更沒有任何的道理、情理和法理。既然上訴人承認是共同財產(chǎn),難道作為共同財產(chǎn)所有人——被上訴人沒有生活和消費的權(quán)利?作為共同財產(chǎn)的一小部分,難道在婚姻關(guān)系存續(xù)的一年期間內(nèi)被上訴人和孩子不能使用,只能由上訴人自己占有使用?何況共同財產(chǎn)一小部分——1000斤小麥供母女二人一年的消費相比上訴人消費的共同財產(chǎn)而言何其微小!根據(jù)以上疑問和事實說明,又根據(jù)《
最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條第二款“沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責(zé)任的當事人承擔不利后果。”的規(guī)定,上訴人一審辯解和上訴書所稱前后矛盾,且對其主張沒有提供任何證據(jù)。一審判定共同財產(chǎn)分割是正確。三、一審法院就孩子的撫養(yǎng)費問題沒有做出裁判,違背法律。一審法院就孩子的撫養(yǎng)費問題沒有做出裁判,沒有讓上訴人承擔孩子的撫養(yǎng)費,對此,被上訴人不得其解。離婚案件無非就①是否離婚②孩子的撫養(yǎng)及撫養(yǎng)費③共同財產(chǎn)的分割等幾項做出裁判,遺憾的是一審法院沒有就孩子的撫養(yǎng)費做出裁判,令被上訴人不解,被上訴人應(yīng)該先提起上訴,但由于被上訴人
法律知識的欠缺致使上訴人在下達
判決書后沒有在上訴期內(nèi)提起上訴,甚是遺憾!本想在以后單獨就孩子的撫養(yǎng)費問題提起訴訟,沒有想到的上訴人提起上訴,謹請二審法院結(jié)合事實,依照法律一并做出判決!以上意見謹請法庭考慮采納!
被上訴人×××訴訟代理人: 二00三年七月二十三日