被告人關杰全、黃振華犯非法經營罪上訴案
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廣東省佛山市中級人民法院
???? 刑事裁定書
???? （2007）佛刑二終字第182號
???? 原公訴機關佛山市南海區人民檢察院。
???? 上訴人（原審被告人）關杰全，男，1974年7月18日出生于佛山市南海區，漢族，文化程度初中，農民，住（略），2006年9月2日因涉嫌犯非法經營罪被羈押，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕，現押于佛山市南海區看守所。
???? 原審被告人黃振華，男，1984年9月29日出生于佛山市南海區，漢族，文化程度初中，農民，住（略），2006年9月3日因涉嫌犯非法經營罪被刑事拘留，同月30日被逮捕，現押于佛山市南海區看守所。
???? 佛山市南海區人民法院審理佛山市南海區人民檢察院指控被告人關杰全、黃振華犯非法經營罪一案，于2007年3月22作出(2007)南刑初字第541號刑事判決。被告人關杰全不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經過閱卷，認為本案事實清楚，決定不開庭審理。現已審理終結。
???? 原審判決認定：自2006年8月開始，被告人關杰全伙同朱朵儀、“阿強”（均另案處理）通過電話投注的方式接受他人的香港六合彩特碼投注，再將接受的投注轉投給被告人黃振華和黃國財、區楚姬（均另案處理）；投中的特碼賠率為1：42；被告人關杰全從中收取總投注額的10%作為報酬。
???? 同年9月2日晚8時許，被告人關杰全伙同朱朵儀、“阿強”在關的住處接受他人的六合彩特碼投注，總投注額是104020元。后被告人關杰全將該投注額通過自己的手機轉投給黃國財，由被告人黃振華接聽電話并作了記錄。當晚六合彩開獎后，被告人關杰全與黃國財因六合彩特碼中獎款數問題而發生爭執。被告人關杰全與朱朵儀到黃國財家對數時，被告人關杰全被黃國財用菜刀砍傷了左胸部，后被告人關杰全報警。公安人員到場將被告人關杰全和朱朵儀、黃國財帶回公安機關處理，期間被告人關杰全主動交代了參與六合彩賭博的犯罪行為。公安機關抓獲兩被告人時，繳獲兩被告人用于非法經營活動的手提電話4臺。
???? 另查明，被告人關杰全犯罪后有自動投案，如實供述自己的罪行。
???? 原審認定上述事實的證據有：兩被告人的供述，證人朱朵儀的證言，公安機關出具的抓獲兩被告人的經過證明及扣押物品清單，相關的投注單，被告人記錄接受投注的筆記本及將投注總額轉投給黃國財的清單，被告人手機的通話清單，兩被告人因轉投注而通話的電話錄音及聲紋鑒定書，作案工具的照片，兩被告人的戶籍證明等。
???? 根據上述事實和證據，原審判決認為，被告人關杰全、黃振華未經國家批準擅自銷售彩票，擾亂市場秩序，情節嚴重，其行為已構成非法經營罪。被告人關杰全犯罪后自動投案，如實供述自己的罪行，是自首，且在法庭上自愿認罪，依法從輕處罰。被告人黃振華自愿認罪，酌情予以從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第(四)項、第六十七條第一款、第五十二條、第五十三條、第六十四條及《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第六條之規定，判決如下：
???? 一、被告人關杰全犯非法經營罪，判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣二千元。
???? 二、被告人黃振華犯非法經營罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣二千元。
???? 三、被告人關杰全供犯罪所用的其本人的諾基亞RH70型手提電話一臺(號碼是13727417111)、SEPX870型手提電話一臺(號碼是13679755855)、RTECHK990型手提電話一臺(號碼是13728590704)，被告人黃振華供犯罪所用的其本人的索愛K800型手提電話一臺(號碼是13226960027)，依法予以沒收，上繳國庫。
???? 被告人關杰全上訴提出原判量刑過重，請求從輕處罰。
???? 本院經審理查明，原審判決認定上訴人關杰全、原審被告人黃振華共同實施非法經營行為的事實清楚，證據確實、充分，本院經審核后均予以確認。
???? 對于上訴人關杰全提出的上訴意見，經查，原審根據上訴人關杰全、原審被告人黃振華共同實施非法經營行為事實、情節社會危害性程度，并結合其認罪態度，在法定量刑幅度內量刑，并無不當，故上訴人的上訴意見于法無據，本院不予采納。
???? 本院認為，上訴人關杰全、原審被告人黃振華未經國家批準擅自銷售彩票，擾亂市場秩序，情節嚴重，其行為已構成非法經營罪。上訴人關杰全犯罪后自動投案，如實供述自己的罪行，是自首，且在法庭上自愿認罪，依法從輕處罰。原審被告人黃振華自愿認罪，酌情予以從輕處罰。原判認定事實清楚、適用法律正確、量刑適當，審判程序合法。依照《中華人民國刑事訴訟法》第一百八十九第（一）項的規定，裁定如下：
???? 駁回上訴，維持原判。
???? 本裁定為終審裁定。
???? 審 判 長 單 麗 華
???? 審 判 員 袁 國 才
???? 代理審判員 羅 祥 遠
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二○○七年四月二十八日
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???? 書 記 員 梁 秀 儀
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