律師為犯罪嫌疑人進行刑事辯護,其實并不只是在案件審理的時候提供辯護。在被拘留期間、會見的時候也是可以提供辯護服務的。那么你知道律師進行刑事辯護的具體流程是怎樣的嗎?詳細內容請從下文中進行了解。
一、案件受理一般規范
律師應當掌握的信息
1.委托人所描述的事實是否屬于刑事案件
2.來訪者的身份及其案件當事人的關系
3.案件發生的背景
4.案件基本事實
5.案件所處的訴訟階段及管轄機關
6.來訪者是否可能將案件委托給律師事務所
7.委托人已經為案件做過的工作情況
8.律師認為應當了解的其他信息
接受委托
1.在案件正式受理之前,律師一般不向委托人過于詳細地解答法律咨詢
2.得到委托人的委托意向后,律師應當盡快與之討論收費事宜
3.律師應當鼓勵委托人將案件全部訴訟過程予以委托
4.律師不得對案件結果做出任何承諾
委托手續
1.確立委托關系后,需要辦理如下手續:
由律師填寫案件批辦單,需經承辦律師和律師事務所的同意
律師事務所與委托人簽訂《刑事辯護委托協議》一式二份,一份交委托人,一份由律師事務所存檔簽署授權委托書或委托書一式三份,并要求提供委托人的身份證明的復印件開具律師事務所函,由律師交辦案機關
2.律師應當在收取律師費之后開始工作
3.指定辯護的案件,以人民法院或者法律援助中心的指定文件為案件受理依據,不用簽訂協議
各訴訟階段接受委托
偵查階段
1.受理案件時,律師應當盡可能向委托人了解以下情況
(1)犯罪嫌疑人所涉嫌的罪名
(2)犯罪嫌疑人的基本情況
(3)委托人的基本情況及其與犯罪嫌疑人的關系(會見時看守所會核實)
(4)案件基本情況
(5)委托人的具體要求
(6)案件是否屬于危害國家安全、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪三類特殊案件
(7)委托人與偵查機關溝通的情況以及他們已經做過的工作
(8)偵查機關及承辦人員的聯系方式
2.偵查階段,律師必備手續:
(1)委托人簽署的授權委托書
(2)律師事務所函
(3)律師會見在押犯罪嫌疑人的專用介紹信
審查起訴階段
1. 審查起訴階段接受委托,律師應當了解以下信息:
(1)偵查階段時是否聘請過律師,如果已經聘請了律師,該律師已經做過的工作情況,是否還繼續參與訴訟活動
(2)案件進入審查起訴階段的時間,是否已經發生過退回補充偵查的情況
(3)委托人與偵查、審查起訴機關的溝通情況
(4)審查起訴機關及承辦人員的聯系方式
(5)犯罪嫌疑人是否被羈押以及羈押場所、以前會見的情況
(6)其他信息
2. 審查起訴階段,律師必備的手續:
(1)委托人簽署的委托書
(2)律師事務所函
(3)律師會見在押犯罪嫌疑人的專用介紹信
審判階段
1. 在審判階段接受委托,律師應當了解以下信息:
(1)偵查階段、審查起訴階段是否聘請過律師,如果已經聘請了律師,該律師已經做過的工作情況,是否還繼續參與訴訟活動
(2)案件進入審判階段的時間
(3)委托人與偵查、審查起訴機關、審判機關的溝通情況
(4)審判機關及承辦人的聯系方式
(5)犯罪嫌疑人是否被羈押以及羈押場所、以前會見的情況
(6)其他信息
2. 審判階段,律師必備的手續:
(1)委托人簽署的委托書
(2)律師事務所函
(3)律師會見在押犯罪嫌疑人的專用介紹信
會見
會見一般規范
1.律師會見在押犯罪嫌疑人之前應當了解以下情況:
(1)除“三證”外是否還需要其他文件
(2)會見是否必須兩個律師同時會見
(3)看守所的作息時間、對律師會見是否有特殊要求
(4)會見是否屬于三類特殊案件,是否需要批準
2.對于看守所不安排會見的,律師應當及時向相關機關反映,不得與有關人員發生正面沖突
3.確定會見在押犯罪嫌疑人、被告人的時間后,律師應當把將要會見的情況第一時間通知委托人或者犯罪嫌疑人、被告人最為重要的親友,并且了解他們是否有轉達問候、交代家務等特別需要律師代辦的原件無關的合法事宜
4.律師會見至少應攜帶以下文件材料:
(1)委托人簽署的委托書
(2)律師事務所函
(3)律師會見在押犯罪嫌疑人的專用介紹信
(4)會見模板、筆錄紙、印臺、文具等物品
5.律師會見時可以根據具體案件的情況操作,但每次會見必須包括以下內容:
(1)轉達親友對犯罪嫌疑人、被告人的問候
(2)了解并關心他們在押期間的生活情況
(3)對他們進行必要的安慰、鼓勵
(4)了解他們所知道的案件的最新進展
(5)向其介紹案件最新進展,并根據法律和實踐對案件程序將來的進展可能進行預計
(6)解答犯罪嫌疑人、被告人提出的法律咨詢
6.律師會見時應當制作會見筆錄,有犯罪嫌疑人、被告人在筆錄上簽字
偵查階段會見
1.律師會見持律師執業證書、律師事務所證明和委托書或者法律援助公函可以會見犯罪嫌疑人
2.律師會見危害國家安全犯
罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪三類案件,應當經偵查機關許可
3.律師會見可以提前向看守所電話或網絡預約
4.律師會見應當主動提醒犯罪嫌疑人的重要法律權利
審查起訴階段會見
按照會見一般規范操作
審判階段會見
除按照會見一般規范操作之外還應進行以下工作:
(1)開庭前的會見應當向被告人介紹法庭審理程序,告知被告人在庭審中的訴訟權利、義務及應注意事項
(2)確定辯護策略和辯護方向
(3)一審判決后,在法定上訴期限內可回訪會見一次
申請變更強制措施
申請取保候審
1、律師接受委托后,根據了解的案件情況,應當考慮在押的或者被監視居住的犯罪嫌疑人、被告人是否符合申請取保候審的條件。
2、 被羈押的或者被監視居住的犯罪嫌疑人、被告人符合下述情形之一的,辯護律師應當為其申請取保候審:
(一)可能判處管制、拘役或者獨立適用附加刑的;
(二)可能判處有期徒刑以上刑罰,采取取保候審不致產生社會危險性的;
(三)患有嚴重疾病、生活不能自理,懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女,采取取保候審不致產生社會危險性的;
(四)羈押期限屆滿,案件尚未辦結,需要采取取保候審的;
3、 委托人要求辯護律師為被羈押的或被監視居住的犯罪嫌疑人、被告人申請取保候審,辯護律師認為符合取保候審條件的,應當為其申請取保候審;辯護律師認為不符合取保候審條件的,應當向委托人說明情況,建議不提出取保候審的申請,委托人堅持申請的,辯護律師可建議由犯罪嫌疑人、被告人的近親屬申請取保候審,并為其代寫取保候審申請。
辯護律師不得向委托人承諾取保候審能夠成功。
4、 辯護律師為犯罪嫌疑人、被告人申請取保候審前,可以會見當事人,向其征詢保證方式。
辯護律師不得為犯罪嫌疑人、被告人作保證人。
5、 辯護律師應當向保證人告知其應當履行的法律義務。
6、 犯罪嫌疑人、被告人取保候審期限屆滿,辯護律師應當向相應的人民法院、人民檢察院、公安機關申請解除取保候審。
申請變更監視居住
1、被羈押的犯罪嫌疑人、被告人有下列情形之一的,辯護律師應當為其申請監視居住:
(一)患有嚴重疾病、生活不能自理的;
(二)懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女;
(三)系生活不能自理的人的唯一扶養人;
(四)因為案件的特殊情況或者辦理案件的需要,采取監視居住更為適宜的;
(五)羈押期限屆滿,案件尚未辦結,需要采取監視居住措施的。
對于符合上述第(一)項、第(二)項、第(五)項情形的犯罪嫌疑人、被告人,辯護律師應當首先申請取保候審。
2、對于被指定居所監視居住的犯罪嫌疑人、被告人,犯罪嫌疑人、被告人有固定住處,對于涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪,在住處執行并不妨礙偵查的,辯護律師認為其不再符合指定居所監視居住條件的,應當向相應的人民法院、人民檢察院、公安機關申請變更強制措施,變更為取保候審或者在住處監視居住。
3、辯護律師認為被監視居住的犯罪嫌疑人、被告人符合本規范第四十八條規定的取保候審條件的,應當為其申請取保候審。
4、辯護律師認為犯罪嫌疑人、被告人在指定居所監視居住執行中公安機關、檢察院偵查部門或者偵查人員存在下述違法情形的,可以向同級或者上一級檢察院提出控告:
(一)在執行指定居所監視居住后二十四小時以內沒有通知被監視居住人的家屬的;
(二)在羈押場所、專門的辦案場所執行監視居住的;
(三)對被監視居住人刑訊逼供、體罰、虐待或者變相體罰、虐待的;
(四)有其他侵犯被監視居住人合法權利或者其他違法行為的。
5、犯罪嫌疑人、被告人監視居住法定期限屆滿的,律師應當向相應的人民法院、人民檢察院、公安機關提出解除監視居住的要求。
申請變更拘留措施
1、被拘留的犯罪嫌疑人法定羈押期限屆滿的,辯護律師應當向偵查機關提出釋放犯罪嫌疑人或者變更拘留措施的申請。
2、辯護律師認為被拘留的犯罪嫌疑人符合本規范第四十八條規定取保候審條件的,應當為其申請取保候審。
3、人民檢察院審查批準逮捕期間,辯護律師有權向人民檢察院提出聽取辯護意見的要求。
4、辯護律師認為犯罪嫌疑人不構成犯罪、無社會危險性、不適宜羈押以及偵查活動有違法犯罪情形的,應當向人民檢察院提出書面意見。
5、辯護律師認為犯罪嫌疑人有下述情形之一的,應當建議人民檢察院不予批準逮捕:
(一)屬于預備犯、中止犯,或者防衛過當、避險過當的;
(二)主觀惡性小的初犯,共同犯罪中的從犯、脅從犯,犯罪后自首、有立功表現或者積極退贓、賠償損失、確有悔罪表現的;
(三)過失犯罪的犯罪嫌疑人,犯罪后有悔罪表現,有效控制損失或者積極賠償損失的;
(四)犯罪嫌疑人與被害人雙方根據刑事訴訟法的有關規定達成和解協議,經審查,認為和解系自愿、合法且已經履行或者提供擔保的;
(五)犯罪嫌疑人系已滿十四周歲未滿十八周歲的未成年人或者在校學生,本人有悔罪表現,其家庭、學校或者所在社區、居民委員會、村民委員會具備監護、幫教條件的;
(六)年滿七十五周歲以上的老年人。
申請變更逮捕措施
1、辯護律師認為被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人符合本規范第一百零六條規定的取保候審條件的,律師應當為其申請取保候審。
2、辯護律師認為被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人不需要繼續羈押的,應當向人民檢察院申請對羈押的必要性進行審查。
3、被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人法定羈押期限屆滿的,辯護律師應當向相應的人民法院、人民檢察院或公安機關提出釋放犯罪嫌疑人或變更強制措施的申請。
閱卷
一般規范
1、辯護律師自審查起訴之日起,可以查閱、摘抄、復制與案件相關的訴訟文書和證據材料。
2、辯護律師可以采用查閱、摘抄、復印、拍照、掃描等方式進行閱卷,可以根據案件情況選擇適當的閱卷方式。
3、辯護律師到人民檢察院、人民法院閱卷,可以提前與相應的辦案單位預約,問清閱卷需要特別注意的事項,提前做好閱卷準備。
4、辯護律師閱卷應遵循全面、客觀的原則,摘抄、復制案卷材料時應當保證其準確性、完整性。
(一)如果案卷材料較少,應全部復制;
(二)如果案卷材料較多,也無必要完整復制的,辯護律師應當在完整閱卷的基礎上,挑選重點材料進行復制。對于言詞證據,一般應全部復制;對于其他證據材料,辯護律師可以挑選復制部分材料,但應扼要記錄沒有摘抄、復制部分的主要內容。
5、辯護律師閱卷時應先閱讀訴訟文書,了解犯罪嫌疑人、被告人涉嫌犯罪的事實、證據、罪名、適用的法律,以便有針對性地閱卷。
6.辯護律師拿到案卷材料后,先要核對卷宗材料是否齊全。然后翻閱卷宗目錄,了解卷內證據材料的種類,再對卷內材料進行泛讀,了解證據材料的主要內容,為復制材料作準備。
6.辯護律師閱卷,應當重點了解以下內容:
(一)犯罪嫌疑人身份狀況:包括姓名、性別、出生年月日、職業和單位等;單位涉嫌犯罪的,應當了解單位的相關情況;
(二)涉嫌犯罪事實:涉嫌犯罪事實、情節是否清楚,實施犯罪的時間、地點、手段、犯罪事實、危害后果是否明確;
(三)證據材料:審查判斷證據的合法性、客觀性、關聯性,判斷偵查機關、檢察機關對案件事實的證明是否確實、充分,有無應當排除非法證據的情形;
(四)案件定性:犯罪嫌疑人、被告人的行為是否構成犯罪,訴訟文書定性罪名是否準確;
(五)量刑情節:犯罪嫌疑人、被告人有無法定從輕、減輕、免除處罰情節以及酌定從輕處罰情節;
(六)訴訟程序:對犯罪嫌疑人、被告人人身權利的限制和對其訴訟活動是否合法,法律手續是否完備;
(七)同案人情況:共同犯罪的案件,了解各犯罪嫌疑人、被告人在共同犯罪中的地位、作用和應負的責任;
(八)被害人情況:被害人有無過錯,是否對犯罪嫌疑人、被告人諒解;
(九)涉案款物情況:有無查封、扣押、凍結涉案物品,清單是否齊備。
7.辯護律師將案卷材料復制后,應認真、細致閱讀案卷材料,案卷材料較少的,可以直接在復制的材料上對重點內容進行圈點。對于案件材料較多的,應制作閱卷筆錄。
8.制作閱卷筆錄的,可以采取以下方法:
(一)摘錄法:摘錄內容包括犯罪嫌疑人、被告人的身份、采取強制措施情況、指控事實、供述、證據、案件性質及認定依據等;
(二)列表法:列表法適用的范圍較廣,可以根據案件的需要進行分類列表:
1、索引表:對于案件證據材料多的案件,可制作索引表,將證據材料所在卷宗編號、證據名稱、證據取得的時間等內容在索引表中列明,以方便查找證據材料。
2、分類表:對于涉嫌犯罪事實多、罪名多的案件,根據案件的需要,可以對不同的證據材料進行分類列表。
3、對照表:對于案件事實、情節,犯罪嫌疑人、被告人的多次供述不一致的;供述與證人證言不一致的;證人證言之間不一致的,均可采用對照表。
(三)圖示法:對于事件或人物關系比較復雜的案件,可以采用圖示法,化繁為簡,理清思路。圖示法有框圖、線段圖、圓形圖、矩形圖、縱橫交錯圖等多種形式。
4、辯護律師閱卷后應有閱卷意見,閱卷意見應包括對案件事實、證據、定性、適用法律等方面作出分析。
5、人民檢察院、人民法院拒絕辯護律師閱卷的,辯護律師應當盡量溝通。經過溝通無法解決且已經影響辯護律師正常工作的,律師可以向同級或者上一級人民檢察院提出申訴或者控告。
6、律師摘抄、復制的材料應當保密,并妥善保管。閱卷中接觸到的國家秘密、商業秘密和個人隱私,應當嚴格保密。
審查起訴階段的閱卷
7、在審查起訴階段,辯護律師閱讀起訴意見書時,重點了解犯罪嫌疑人的身份情況及到案經過、偵查查明的事實和證據、涉嫌的罪名及適用法律。
8、審查起訴階段檢察院將案件退回偵查機關補充偵查的,補充偵查完畢后,辯護律師應及時到檢察院查閱、復制補充偵查的證據材料。
一審階段的閱卷
1、在一審階段,辯護律師閱讀起訴書時,可將起訴書與起訴意見書進行對比,掌握公訴機關在指控事實、證據、罪名及適用法律方面有無變化。
2、辯護律師雖已經在審查起訴階段查閱、摘抄、復制了案卷材料,但在此階段仍然需要查閱、摘抄、復制案卷材料,重點查閱檢察院自行收集證據材料。
二審階段的閱卷
1、二審階段辯護律師閱讀一審裁判文書時,重點了解一審裁判文書認定的事實、采信的證據,被告人的辯解及辯護人的辯護觀點,一審人民法院采納的情況。
2、二審階段的案卷材料包括人民檢察院移送的全部案卷材料、一審法院的案卷材料,辯護律師應注意查閱一審庭審筆錄,查看是否有一審開庭時未質證的證據而為一審法院作為定案證據使用。
死刑復核程序的閱卷
1、死刑復核階段,辯護律師閱讀一審、二審裁判文書時,重點了解判處死刑的事實、罪名、理由及適用法律。
2、在死刑復核階段,尚無法律規定辯護律師可以到人民法院閱卷,未擔任一審、二審辯護人的律師,可以通過以下方式獲取案卷材料:
(一)通過自己所在的律師事務所,向原審辯護律師所在律師事務所借閱案卷材料;
(二)爭取通過原審人民法院查閱、摘抄、復制案卷材料;
(三)通過其他合法途徑獲得案卷材料。
調查取證
調查取證的一般規范
1、辯護律師調查取證的方式有兩種:
(一)辯護律師申請人民檢察院、人民法院收集、調取證據,或者申請人民法院通知證人出庭作證;
(二)辯護律師自行調查取證
2、辯護律師申請調查取證的程序:
(一)辯護律師向人民檢察院、人民法院申請收集、調取證據的,應當以書面形式提出,并說明理由,寫明申請人的基本信息、需要收集、調取證據材料的內容或者需要調查問題的提綱等。
(二)調查取證申請書應當一式兩份,一份交人民檢察院或人民法院,一份由律師事務所留存。
3、辯護律師自行調查取證的基本程序:
(一)辯護律師調查取證時,必須向被調查人出示律師事務所出具的律師調查專用介紹信、委托書、律師執業證,并由二人以上進行。其中可以包括其他律師事務所共同辦理本案的律師。
(二)辯護律師調查取證時,可以在征得被調查人同意后進行全程錄音、錄像。
(三)辯護律師調查取證時,應當制作調查筆錄,并由調查人、見證人或基層組織、單位、司法機關代表人等相關參與人員簽名。
(四)辯護律師調查取證時,最好有見證人在場,但下列人員不得擔任調查取證的見證人:
1.生理上、精神上有缺陷或者年幼,不具有相應辨別能力或者不能正確表達的人;
2.與案件有利害關系,可能影響案件公正處理的人;
3.行使勘驗、檢查、搜查、扣押等刑事訴訟職權的公安、司法機關的工作人員或者其聘用的人員;
3、由于客觀原因無法由符合條件的人員擔任見證人的,應當在筆錄材料中注明情況,并對相關活動進行錄像。
偵查階段的調查取證
1、辯護律師在案件偵查階段依法享有調查取證權。
2、偵查階段,辯護律師可以就有關犯罪嫌疑人不在犯罪現場、未達到刑事責任年齡、屬于依法不負刑事責任的精神病人,以及有關訴訟程序方面的問題進行調查取證。
3、偵查階段,辯護律師收集的有關犯罪嫌疑人不在犯罪現場、未達到刑事責任年齡、屬于依法不負刑事責任的精神病人的證據,應當及時告知公安機關,并附書面辯護意見。
4、辯護律師如發現其他對犯罪嫌疑人有利的證據或證據線索,應當在征求委托人、當事人同意后,提交公安機關或書面向公安機關提出調查建議。
審查起訴階段的調查取證
1案件在審查起訴階段,辯護律師可以自行調查取證,也可以向人民檢察院申請調查取證。
案件移送審查起訴后,辯護律師認為在偵查期間公安機關收集的證明犯罪嫌疑人無罪或者罪輕的證據材料未提交的,可以申請人民檢察院向公安機關調取。
2、在審查起訴階段,辯護律師收集的有關犯罪嫌疑人不在犯罪現場、未達到刑事責任年齡、屬于依法不負刑事責任的精神病人的證據,應當及時告知人民檢察院,并附書面辯護意見。
3、在審查起訴期間,辯護律師需要向被害人或者其近親屬、被害人提供的證人收集與本案有關的材料時,應當向人民檢察院提出申請,經人民檢察院許可后,方可進行調查取證。
4、辯護律師調查取證時,若發現該證據對犯罪嫌疑人會產生不利影響,可以停止調查。
審判階段的調查取證
1、在審判階段,辯護律師可以自行調查取證,也可以向人民法院申請調查取證。
2、在審判階段,辯護律師認為在偵查、審查起訴期間公安機關、人民檢察院收集的證明犯罪嫌疑人無罪或者罪輕的證據材料未隨案移送,可以申請人民法院調取,并應當提交書面申請,提供相關線索或者材料。
3、在審判階段,辯護律師需要向被害人或者其近親屬、被害人提供的證人收集與本案有關的材料時,應當向人民法院提出申請,經人民法院許可后,可以進行調查取證,或者申請人民法院調查取證,或者向人民法院申請被害人出庭作證。
4、辯護律師向證人或者有關單位、個人收集、調取與本案有關的證據材料時,證人或者有關單位、個人不同意的,辯護律師可以向人民法院申請收集、調取,或者申請通知證人出庭作證。
庭審辯護
出庭前的準備工作
1、案件受理后,辯護律師應當及時與人民法院刑事審判庭聯系,出示律師執業證,提交如下法律手續:
(一)律師事務所函;
(二)委托書或者法律援助公函。
2、辯護律師在閱卷、會見被告人后,應為出庭辯護作好如下準備工作:
(一)是否申請回避;
(二)是否申請不公開開庭審理:對于涉及商業秘密的案件,被告人要求不公開審理的,辯護人應向人民法院申請不公開審理;
(三)整理被告人(包括其近親屬)提供的證據,決定是否自行調查取證;
(三)是否申請法院調查取證;
(四)是否申請證人、鑒定人、人民警察、有專門知識的人出庭;
(五)是否申請排除非法證據;
(六)確定辯護思路及辯護觀點,草擬辯護方案,辯護方案包括但不限于以下內容:
1.發問提綱(包括發問被告人、同案被告人、被害人、證人、鑒定人等);
2.質證提綱(對公訴方證據發表質證意見);
3.舉證提綱(依證據目錄進行);
4.辯護意見及答辯提綱。
3、辯護律師向人民法院提交證據的,應將調查、收集的證據材料進行復制,并制作證據目錄清單,列明證據名稱、來源、擬證事實、頁數,一式三份,于開庭前五日前或者在庭前會議時提供給人民法院,證據材料原件在開庭質證后提交法院。
4辯護律師在收到開庭決定通知后,應當再會見被告人,及時將合議庭的組成人員、書記員、公訴人的姓名、證據情況、辯護思路、辯護觀點等情況與被告人進行溝通,詢問是否有需要申請回避等事宜,并將庭審流程及注意事項告知被告人。委托人是被告人的近親屬的,也可以跟委托人進行溝通。
當辯護律師的辯護思路、辯護觀點與被告人、委托人的意見不一致時,應當尊重被告人的意見或者解除委托,由被告人另請他人辯護。
當兩位辯護律師的意見不一致時,溝通時應當尊重被告人的意見。
5、辯護律師接到開庭通知書后應按時出庭,因下列情形之一不能出庭的,應及時與人民法院聯系,申請延期開庭:
(一)發現重大證據線索,需進一步調查取證或申請新的證人出庭作證的;
(二)所收到的通知開庭日期與已經收到的其他案件開庭日期沖突的;
(三)具有其他無法準時參加開庭的合理原因的;
(四)法律規定的不可抗力的情形。
6、辯護律師申請延期開庭,未獲批準,又確實不能出庭的,應當與委托人進行協商,妥善解決。
7、辯護律師在開庭前三日內才收到出庭通知的,有權要求人民法院更改開庭日期,人民法院不同意更改開庭日期的,辯護律師有權向同級或者上一級人民檢察院提出申訴或者控告。
8、辯護律師申請人民法院通知證人、鑒定人、勘驗檢查筆錄制作人出庭作證的,應制作上述人員名單,注明身份、住址、通信方式等,并說明擬證明的事實,在開庭五日前提交人民法院。
庭前會議
1、在確定庭前會議的時間后,辯護律師應當分別制作以下材料,一式三份,在庭前會議時提交人民法院、人民檢察院各一份:
(一)辯護律師擬當庭宣讀出示的證據目錄清單(見本章第一百三十六條);
(二)申請人民法院通知證人、鑒定人、勘驗檢查筆錄制作人、相關偵查人員、有專門知識的人等出庭作證的名單,包括姓名、性別、年齡、職業、住址、聯系方式以及擬證事實等;
(三)如有需要進行排除的非法證據,應當單列目錄,并附辯護律師認為應當排除的理由、線索及相應的證據。
如果審判人員沒有召開庭前會議,辯護律師可以將上述材料在開庭五日前提交人民法院。
2、案件具有下列情形之一的,辯護律師應及時與審判人員溝通,建議審判人員召開庭前會議:
(一)對案件管轄有異議的(包括偵查、審查起訴的管轄);
(二)需要申請有關人員回避的;
(三)需要申請調取偵查機關、人民檢察院己收集,但未隨案移送的證明被告人無罪或者罪輕的證據材料的;
(四)提供新證據的;
(五)對出庭證人、鑒定人、有專門知識的人的名單有異議的;
(六)需要申請排除非法證據的;
(七)申請不公開審理的;
(八)案情重大復雜及社會影響重大的。
3、審判人員確定召開庭前會議后,辯護律師根據情況可與被告人及審判人員就被告人是否參加庭前會議進行溝通。
4、在庭前會議中,辯護律師除對本規范第一百四十三條的內容與承辦法官、公訴人進行溝通外,還可以就以下內容進行必要的溝通:
(一)向審判人員、公訴人介紹自己的基本辯護思路,必要時可以事先提交舉證提綱;
(二)控辯雙方可以通過庭前會議進行質證的有關證據、意見;
(三)庭審可能持續的時間;
(四)是否可能當庭宣判;
(五)被告人、辯護人可能就案件程序、證據瑕疵、起訴書表述失誤等方面所提出的質疑意見;
(六)與審判相關的其他問題。
5、辯護律師通過參加庭前會議,了解案件事實、證據和法律適用的爭議及不同意見,解決有關程序問題,為參加法庭審理做好準備,并根據庭前會議相應的修改辯護方案,完善質證和舉證提綱。
6、開庭前辯護律師應向法庭了解通知證人、鑒定人、勘驗檢查筆錄制作人出庭作證情況。如發現有未予通知或未通知到的情況,應及時與法庭協商解決。
如確有必要,辯護律師應當向人民法院申請法院院長簽發證人強制出庭令
一審辯護
1、辯護律師在辦理下列公訴案件時,建議被告人要真誠悔罪,通過向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解。向被告人說明,對于達成和解協議的被告人,罪行較輕的,人民法院可以從寬或者免除處罰。建議被告人與被害人和解:
(一)因民間糾紛引起,涉嫌刑法分則第四章、第五章規定的犯罪案件,可能判處三年有期徒刑以下刑罰的;
(二)除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。
被告人在五年以內曾經故意犯罪的除外。
2、被害人死亡的,被告人可以與其近親屬和解。近親屬多人的,達成和解協議,應當經處于同一繼承順序的所有近親屬同意。
3、被害人系無行為能力人或者限制行為能力人,其法定代理人、近親屬可以代為與被告人和解。
4、辯護律師在審判階段辦理可以和解的刑事案件,應當建議被告人及其近親屬與被害方達成和解,由人民法院主持制作和解協議書。
5、刑事案件的和解,應當自愿、合法。辯護律師如發現以前的和解,不具有自愿性、合法性,可申請人民法院認定原和解無效,并爭取與對方當事人重新達成和解,由人民法院主持制作和解協議書。
6、在和解協議簽訂前,辯護律師應查看和解協議是否包括以下內容:
(一)被告人承認自己所犯罪行,對犯罪事實沒有異議,并真誠悔罪;
(二)被告人通過向被害人賠禮道歉、賠償損失等方式獲得被害人諒解;涉及賠償損失的,應當寫明賠償的數額、方式等;提起附帶民事訴訟的,應當由附帶民事訴訟原告人撤回附帶民事訴訟;
(三)被害人自愿和解,請求或者同意人民法院對被告人依法從寬處罰。
對和解協議中的賠償損失內容,雙方當事人要求保密的,可以申請人民法院采取相應的保密措施。
7、對于在審判階段達成和解協議的案件,辯護律師應當向人民法院提出從寬處理的建議;對于犯罪情節輕微的案件,辯護律師應當向人民法院提出免予刑事處罰的建議。
8、在法庭調查過程中,辯護律師應認真聽取公訴人、審判長對被告人的訊問以及其他辯護人對被告人的發問,作好相應記錄,及時調整發問提綱及辯護思路。
9、公訴人或者其他辯護人對被告人的訊問、發問的方式、內容具有下列情形之一的,辯護律師應當提出反對或質疑意見:
(一)明顯與本案無關的;
(二)重復訊問被告人的;
(三)明顯具有誘導性或威脅、引誘被告人的,而且被告人無法正面回答的;
(四)明顯對被告人進行人身侮辱的;
(五)阻止被告人辯解的;
(六)其它辯護律師認為根據有關法律,應當提出反對或質疑的情況。
10、辯護律師在公訴人訊問、被害人及其代理律師發問被告人后,經法官許可,可向被告人發問。辯護律師向被告人發問時,應當表明自己的身份。
11、辯護律師向被告人發問時,應當圍繞本案的基本事實進行。同時應盡量避免與公訴人、其他辯護人已經問過的內容重復。如果認為被告人已經回答過的問題非常重要,確有必要再次發問的,應當變換、調整發問的角度。
12、公訴人向法庭出示移送證據以外的證據的,辯護律師應當向法庭提出當庭審查證據,并可以根據具體情況分別作如下處理:
(一)經過當庭查看證據,確信該證據不會影響自己的辯護思路的,可以當庭提出質證意見;
(二)經過當庭查看證據,對該證據存在疑問或者可能會影響自己的辯護思路的,應當向法庭提出申請休庭。以便有足夠的時間審查證據,對該證據做必要的準備。
13、公訴人通知移送材料以外的證人、鑒定人出庭的,辯護律師應當向法庭提出意見,并要求休庭作必要的辯護準備。
14、對公訴人宣讀的未出庭證人的書面證言,辯護律師應當從以下方面進行質證:
(一)該證人不能出庭作證的原因及對本案的影響;
(二)該證人證言的形式和來源是否合法,內容是否完整、準確;
(三)本節規范的其他內容。
如辯護律師認為確有必要對該證人證言進行當庭質證的,應當向法庭申請通知證人出庭作證,或者要求通過視頻語音通信等技術手段對該證人證言進行質證,或者建議法庭對該證人證言不予采信。
15、對出庭的證人,辯護律師應當從以下方面進行發問、質證:
(一)該證人與案件事實的關系;
(二)該證人與被告人、被害人的關系;
(三)該證言的內容與其他證據的關系;
(四)該證人感知案件事實時的環境、條件和精神狀態;
(五)該證人的感知力、記憶力和表達力;
(六)該證人的年齡以及生理上、精神上是否有缺陷;
(七)該證人的證言是否與以前的證言有矛盾。
辯護律師應綜合以上方面,對證人證言的客觀性及時發表意見并闡明理由,如有異議,應與控訴方展開辯論。
16、對公訴人宣讀的鑒定意見,辯護律師應當從以下方面質證:
(一)鑒定人不能出庭的原因及對本案的影響;
(二)鑒定機構、鑒定人的資質;
(三)鑒定意見的形式和來源是否合法,內容是否完整、準確;
(四)本規范規定的其他相關方面。
辯護律師應綜合以上方面,對鑒定意見的可信性及時發表意見并闡明理由,如有異議,應與控訴方展開辯論。必要時,辯護律師有權申請法庭通知鑒定人出庭接受質證[1],或者建議法庭不能作為定案的依據,或者要求法庭延期審理,申請人民法院補充鑒定或者重新鑒定。
17、對出庭的鑒定人和鑒定意見,辯護律師應當從以下方面進行發問、質證:
(一)鑒定機構和鑒定人是否具有法定資質;
(二)鑒定人是否具有該專業知識;
(三)鑒定人是否存在應當回避的情形;
(四)檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律、有關規定,與相關提取筆錄、扣押物品清單等記載的內容是否相符,檢材是否充足、可靠;
(五)鑒定意見的形式要件是否完備,是否注明提起鑒定的事由、鑒定委托人、鑒定機構、鑒定要求、鑒定過程、鑒定方法、鑒定日期等相關內容,是否由鑒定機構加蓋司法鑒定專用章并由鑒定人簽名、蓋章;
(六)鑒定程序是否符合法律、有關規定;
(七)鑒定的過程和方法是否符合相關專業的規范要求;
(八)鑒定意見是否明確;
(九)鑒定意見與案件待證事實有無關聯;
(十)鑒定意見與勘驗、檢查筆錄及相關照片等其他證據是否存在矛盾;
(十一)鑒定意見是否依法及時告知被告人,被告人及辯護律師對鑒定意見有無異議。
辯護律師應綜合以上方面,對鑒定意見的客觀性及時發表意見并闡明理由,如有異議,應與控訴方展開辯論。
18、如果辯護律師認為應該申請有專門知識的人出庭支持辯護律師觀點,應當向法庭提出申請,得到允許后,由有專門知識的人提出觀點,對鑒定人作出的鑒定意見提出意見、進行辯論。
19、對公訴人出示的書證,辯護律師應當從以下方面進行質證:
(一)該書證的來源是否合法、是否為原件、是否經過辨認鑒定;在保管復制的過程中是否符合程序規定;
(二)該書證的真偽:書證在收集、保管、鑒定過程中是否受損或者改變,更改的跡象是否有合理可信的解釋;
(三)該書證與本案的聯系;
(四)該書證與其他證據的聯系;
(五)該書證的內容及所要證明的問題;
(六)取得該書證的程序是否合法。
辯護律師應綜合以上方面,對書證的可采納性及時發表意見并闡明理由,如有異議,應與控訴方展開辯論。
20、對公訴人出示的物證,辯護律師應當從以下方面進行質證:
(一)取得該物證的程序是否合法;
(二)該物證的真偽;
(三)該物證與本案的聯系;
(四)該物證與其他證據的聯系;
(五)該物證要證明的問題;
(六)在勘驗、檢查、搜查過程中提取、扣押的該物證,是否附有筆錄、扣押清單,是否證明其合法來源;
(七)對與案件事實可能有關聯的血跡、體液、毛發、人體組織、指紋、足跡、字跡等生物樣本、痕跡和物品,在提取的過程中是否嚴格依照法定程序進行。
辯護律師應綜合以上方面,對物證的客觀性及時發表意見并闡明理由,如有異議,應與控訴方展開辯論。
21、對公訴人提供并播放的視聽資料,辯護律師應從以下方面進行質證:
(一)是否附有提取過程的的筆錄、扣押清單等,是否能證明來源合法;
(二)是否為原件;是復制件的,是否附有無法調取原件的原因、復制件制作過程和原件存放地點的說明,制作人、原視聽資料持有人、見證人是否簽名或者蓋章;
(三)制作過程中是否存在威脅、引誘當事人等違反法律、有關規定的情形;
(四)是否寫明制作人、持有人的身份,制作的時間、地點、條件和方法;
(五)內容和制作過程是否真實,有無剪輯、增加、刪改等情形;
(六)內容與案件事實有無關聯。
辯護律師在視聽資料播放后,通過上述各方面的質證如發現該材料不真實,或者與本案沒有關系,或者其內容不是被告人自愿所為等,應提出要求重新鑒定或者不予采信的建議及理由,控辯雙方可以就此展開辯論,辯護律師有權要求法庭調查核實[2]。
22、對公訴人提出的電子郵件、電子數據交換、網上聊天記錄、博客、微博客、手機短信、電子簽名、域名等電子數據材料,辯護律師應當從以下方面進行質證:
(一)是否隨原始存儲介質移送;在原始存儲介質無法封存、不便移動或者依法應當由有關部門保管、處理、返還時,提取、復制電子數據是否由二人以上進行,是否足以保證電子數據的完整性,有無提取、復制過程及原始存儲介質存放地點的文字說明和簽名;
(二)收集程序、方式是否符合法律及有關技術規范;經勘驗、檢查、搜查等偵查活動收集的電子數據,是否附有筆錄、清單,并經偵查人員、電子數據持有人、見證人簽名;沒有持有人簽名的,是否注明原因;遠程調取境外或者異地的電子數據的,是否注明相關情況;對電子數據的規格、類別、文件格式等注明是否清楚;
(三)電子數據內容是否真實,有無刪除、修改、增加等情形;
(四)電子數據與案件事實有無關聯;
(五)與案件事實有關聯的電子數據是否全面收集。
辯護律師在電子數據展示后,通過上述各方面的質證如發現該材料不真實,或者與本案沒有關系,或者有相反的證據表明該數據為偽造等,應提出要求重新鑒定或檢驗的建議和理由,或者建議法庭不予采信,控辯雙方可以就此展開辯論,辯護律師有權要求法庭調查核實。
23、對公訴人出示、宣讀的勘驗、檢查等筆錄,辯護律師應當從以下方面進行質證:
(一)勘驗、檢查是否依法進行,筆錄的制作是否符合法律、有關規定,勘驗、檢查人員和見證人是否簽名或者蓋章;
(二)勘驗、檢查筆錄是否記錄了提起勘驗、檢查的事由,勘驗、檢查的時間、地點,在場人員、現場方位、周圍環境等,現場的物品、人身、尸體等的位置、特征等情況,以及勘驗、檢查、搜查的過程;文字記錄與實物或者繪圖、照片、錄像是否相符;現場、物品、痕跡等是否偽造、有無破壞;人身特征、傷害情況、生理狀態有無偽裝或者變化等;
(三)補充進行勘驗、檢查的,是否說明了再次勘驗、檢查的原由,前后勘驗、檢查的情況是否矛盾。
辯護律師在質證后,通過上述各方面的質證,如發現該材料不真實,或者與本案沒有關系,或者其內容涉及程序性違法,應要求法庭傳喚筆錄的制作人出庭說明情況,如果拒不出庭,可提出不予采信的建議和理由。
24、對公訴人出示、宣讀的偵查實驗筆錄,辯護律師辯護律師應當從以下方面進行質證:
(一)審查實驗的過程、方法,筆錄對偵查條件、經過、結果的記錄是否準確,筆錄的制作是否符合相關規定;
(二)審查偵查實驗所依據的條件與案件發生時的客觀條件是否一致;
(三) 審查偵查實驗筆錄記錄偵查實驗過程中所發生的事實、情況是否客觀。
辯護律師如發現偵查實驗的條件與事件發生時的條件有明顯差異,或者偵查實驗不具有科學性,或者實驗筆錄與相關物證、書證、證人證言等證據存在矛盾,應提出該偵查實驗筆錄不能作為定案的根據。
25、對公訴人出示、宣讀的辨認筆錄,辯護律師應當從以下方面進行質證:
(一)辨認是否是在偵查人員主持下進行;
(二)辨認前是否讓辨認人見到辨認對象的;
(三)辨認活動是否個別進行的;
(四)辨認對象是否混雜在具有類似特征的其他對象中,或者供辨認的對象數量是否符合規定;
(五)辨認中是否給辨認人明顯暗示或者明顯有指認嫌疑的;
(六)是否存在違反有關規定、不能確定辨認筆錄真實性的其他情形。
辯護律師應綜合以上方面,對辨認筆錄的客觀性及時發表意見并闡明理由,如有異議,應與控訴方展開辯論,或者建議法庭不予采信。
26、在公訴人舉證完畢后,辯護律師應該向法庭申請對本方證據進行舉證,得到允許后按照提交給法庭的證據目錄清單進行舉證。
公訴人在質證時提出不同意見的,辯護律師應與控訴方展開辯論。
27、在法庭調查活動過程中,辯護律師發現偵查機關、人民檢察院收集的能夠證明被告人無罪或者罪輕的證據材料沒有向人民法院移交的,有權請求人民法院向人民檢察院調取其收集的能夠證明被告人無罪或者罪輕的證據材料。
28、在法庭審理過程中,辯護律師有權申請通知新的證人到庭,調取新的物證、書證,申請重新鑒定或勘驗。
29、案件每項事實的舉證、質證完畢后,辯護律師可以發表綜合性的質證意見。
30、在法庭調查活動中,有不符合法律規定或不利于查明案件事實的,辯護律師可依法提出建議或異議。
31、在控訴方發表控訴意見后,辯護律師在審判長許可后發表辯護意見,辯護意見應針對控訴方的指控,從以下方面進行:
(一)事實是否清楚、證據是否充分;
(二)定罪是否正確、適用法律是否適當;
(三)訴訟程序是否合法;
(四)是否有法定、酌定的從輕、減輕處罰的理由;
(五)對案件的定罪、量刑發表意見和理由。
32、為被告人做無罪辯護時,應主要從以下幾方面進行:
(一)被告人不在作案現場或者沒有作案時間的,不能認定被告人有罪;
(二)控訴方指控的證據,證明不是被告人所為的,不能認定被告人有罪;
(三)控訴方指控的證據不足,沒有形成完整的證據鎖鏈,不能認定被告人有罪;
(四) 控訴方或辯護方提供的證據,能證明屬于下述情況,依據法律應當認定被告人無罪:
1.被告人行為情節顯著輕微,危害不大,不認為是犯罪;
2.被告人行為系合法行為;
3.被告人沒有實施控訴方指控的犯罪行為。
(五) 其它依法認定被告人無罪的情況。
33、為被告人做從輕辯護的,辯護意見主要包括以下內容:
(一)被告人犯罪的主觀惡性較小;
(二)在共同犯罪中起次要或輔助作用;
(三)具有自首、立功等從輕情節;
(四)認罪態度好,有悔罪表現;
(五)被告人身體狀況不佳不宜羈押及家庭需要照顧;
(六)適用緩刑無社會危險性及已落實監管的;
(七)不屬于罪行極其嚴重,不是必須立即執行死刑的;
(八)未成年人、已滿七十五周歲的人、孕婦、精神病人不能判處死刑;
(九)未成年人、已滿七十五周歲的人、精神病人、聾啞人的從輕、減輕處罰。
34、在庭審過程中發現審判程序違法,辯護律師應當向法庭指出并要求予以糾正。當庭沒有被采納的,休庭后應及時提交書面意見。
35、辯護律師提出對未成年被告人判處管制、宣告緩刑等量刑建議的,應當充分搜集有關未成年被告人能夠獲得監護、幫教以及對所居住社區無重大不良影響的書面材料,并提交法庭。
36、休庭后,辯護律師應就當庭出示、宣讀的證據及時與法庭辦理交接手續。
37、休庭后,辯護律師應盡快整理、完善辯護意見,并提交法庭。
38、一審判決后,在上訴期限內,辯護律師可根據情況回訪被告人,聽取其對判決書是否認可及是否上訴的意見,并給予法律幫助,告知其上訴“不得加重被告人的刑罰”的規定。
39、一審判決書送達辯護人后,辯護律師應保存好法律文書等相應材料,及時結案并整理相應的材料歸檔,交律師事務所存檔。
簡易程序案件的辯護
1、辯護律師擔任公訴案件、自訴案件被告人的辯護人,如果有可能適用簡易程序的,應向被告人闡明關于簡易程序的法律規定,并征求被告人是否同意適用簡易程序。
2、辯護律師對于受理辯護的下列案件:
(一)案件事實清楚、證據充分的;
(二)被告人承認自己所犯罪行,對指控的犯罪事實沒有異議的;
(三)被告人對適用簡易程序沒有異議的。
如果人民法院沒有適用簡易程序,辯護律師應當書面向人民法院請求適用簡易程序。
3、辯護律師對于受理辯護的下列案件,如果人民法院決定適用簡易程序的,辯護律師應當書面向人民法院提出異議,請求轉為普通程序:
(一)被告人是盲、聾、啞人的;
(二)被告人是尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人的;
(三)有重大社會影響的;
(四)共同犯罪案件中部分被告人不認罪或者對適用簡易程序有異議的;
(五)辯護人作無罪辯護的;
(六)被告人認罪但經審查認為可能不構成犯罪的;
(七)不宜適用簡易程序審理的其他情形。
4、適用簡易程序的案件,大多數是屬于可以和解的刑事案件。辯護律師受理案件后應當建議被告人及其近親屬與被害方達成和解,以爭取得到法院的從輕處罰或者免予刑事處罰。
5、和解協議的具體操作,見本規范第三節第一百四十八條至第一百五十三條。
6、庭審的準備、辯護,同本規范本章第一、三節。
7、適用簡易程序的公訴案件,辯護律師可以與公訴人互相質證,申請法庭通知證人出庭作證;經法庭許可,可以互相進行辯論。應當主要圍繞罪名、量刑以及其他有爭議的問題進行法庭調查和法庭辯論。在確認被告人庭前收到起訴書并對起訴書指控的犯罪事實沒有異議后, 辯護律師律師應當用簡潔的語言,簡明扼要地發表質證意見、辯護意見。
8、辯護律師在辦理適用簡易程序審理的案件時,在法庭審理過程中,發現以下情形的,應當建議法庭中止審理,轉為普通程序:
(一)被告人的行為可能不構成犯罪的;
(二)被告人可能不負刑事責任的;
(三)被告人當庭對起訴指控的犯罪事實予以否認的;
(四)案件事實不清、證據不足的;
(五)不應當或者不宜適用簡易程序的其他情形。
9、鑒于適用簡易程序的刑事案件,有可能是當庭宣判,因此,辯護律師應當盡量在開庭前,提出辯護意見與合議庭溝通,并向人民法院提交辯護詞初稿。對辯護意見有修改的,應在庭審結束后及時向人民法院提交修改后的辯護意見。
二審辯護
1、被告人的辯護人經被告人同意,可以提出上訴。但是,應當以被告人作為上訴人。
2、為了盡快了解案情,二審新受理案件的辯護律師,如果一審辯護人是同一律師事務所的律師,可以向本所一審辯護律師了解案件有關情況,請求提供有關材料,一審律師應當予以協助。如果是本所以外的律師,向一審辯護律師了解案情、復印卷宗,須持律師調查專用介紹信、委托書、律師執業證,向一審律師請求提供相關材料。
3、辯護律師接受委托后,應被告人及其近親屬的要求,可協助或代其書寫上訴狀。
4、二審辯護律師應當告知被告人或者他的法定代理人、近親屬,沒有抗訴的上訴案件,第二審人民法院不得加重對被告人的刑罰。
5、二審辯護律師的辯護主要應當針對一審判決書(裁定書)所認定的事實是否清楚、證據是否確實充分、非法證據是否排除、從輕減輕是否認定、適用法律是否正確等方面進行。
6、二審案件不開庭審理的,辯護律師應向法庭提交書面辯護意見,可以提供新的證據。
7、二審的辯護律師,如果發現有對被告人(上訴人)有利的證據或線索,應當進行調查或申請二審人民法院調查。
8、辯護律師有新證據的,或者認為一審判決事實不清、證據不足的,應當向二審人民法院提交書面意見,要求二審人民法院開庭審理。
9、二審決定開庭的案件,辯護律師認為需要舉行庭前會議的,可以向人民法院提出申請,建議舉行庭前會議。
10、二審人民法院決定開庭的案件,庭審的準備、辯護,同前述。
11、
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