律霸網小編的朋友和深圳市某公司**分公司發生合同糾紛，在鄭州某法院以深圳市某公司**分公司為被告提起訴訟，立案庭順利立案，但在開庭時被告知訴訟主體錯誤并被要求撤回起訴，筆者的朋友害怕駁回起訴并主動申請撤回起訴，給我的朋友造成較大的損失。后朋友求助于筆者，筆者審查后認為，分公司獨立作為被告并承擔民事責任并無程序上或實體上的法律問題，對當事人實體權利也無影響。經了解，對該問題的認識存在誤區法院還不是一家兩家，他們認為分公司不具有法人資格而不能獨立作為被告參加訴訟并承擔民事責任，而對分公司作為原告獨立參加訴訟則無此限制.下面筆者從程序上、實體上對分公司不但能而且應當獨立參加訴訟并承擔民事責任分析如下：

一、在程序法上，分公司作為被告參加民事訴訟具有明確的法律依據

《民事訴訟法》第49條規定：“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人”。關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第40條規定：“民事訴訟法第四十九條規定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織，包括：(5)法人依法設立并領取營業執照的分支機構”;《意見》第41條又規定：“法人非依法設立的分支機構，或者雖依法設立，但沒有領取營業執照的分支機構，以設立該分支機構的法人為當事人”。從上述法律規定中可以看出，有無領取營業執照是法人設立的分支機構能否以自己的名義參加訴訟的基礎。許多大型公司的業務分布于全國各地甚至許多國家，直接從事這些業務的是公司所設置的分支機構或附屬機構，這些分支機構或附屬機構就是所謂的分公司。分公司雖然沒有獨立的財產權，公司授權其經營管理的資產是公司法人資產的一部分。但分公司可以以自己的名義對外開展經營活動，有完備組織機構和固定的辦公場所，有經公司授權經營管理的資產，最為重要的公公司在當地工商管理機關領有營業執照，符合《民事訴訟法》關于當事人的規定。因此，分公司獨立作為被告并承擔民事責任是沒有法律阻礙的。它方便當事人訴訟，提高司法效率，體現了立法和司法解釋的應有之義，是我們司法實踐中所應當提倡的。現行司法解釋對企業分支機構因擔保而引發的糾紛有特殊規定，《擔保法解釋一》第一百二十四條規定：“企業法人的分支機構為他人提供保證的，人民法院在審理保證糾紛案件中可以將該企業法人作為共同被告參加訴訟”。而且是“可以”作為共同被告參加訴訟，不是“應當“參加訴訟。如果原告在起訴時把企業法人作為共同被告的，人民法院作為共同訴訟來審理，如果原告起訴時沒有把企業法人作為共同被告來起訴，則人民法院應當根據案件的具體情況來決定是否通知企業法人參加訴訟。無論是單獨起訴分支機構或是把法人和分支機構一并起訴，法律都是承認合法成立的分支機構有獨立的訴訟主體地位的。

二、在實體法上，分公司獨立作為被告并承擔民事責任并不違反公司法的規定

《公司法》第十四條規定：“公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔”。我們認為公司法的上述規定只是對分公司的性質及財產歸屬的最終界定，分公司獨立作為被告并承擔民事責任與該條并不矛盾。分公司在涉訴案件中直接以自己管理、經營的財產承擔責任，因為分公司的財產也是法人財產的一部分，分公司承擔責任后造成資產減少的法律后果最終還是由法人來承擔。這也是“分公司民事責任由法人承擔”的具體方式之一。因此，實踐中不論分公司作為單獨被告，還是與公司一并為共同被告，均可先以分公司相對獨立的財產支付，不足部分再以公司財產清償。這不但方便人民法院的執行，提高執行效率，而且可以節約雙方訴訟當事人的訴訟成本。

三、分公司獨立作為被告承擔民事責任并不影響債權人民事權利的最終實現

有人這時就發問了，分公司的資產肯定沒有作為法人的總公司的資產多，如果只起訴分公司，法院也只判決分公司承擔民事責任，分公司的資產不足以清償債務怎么辦?分公司的資產不方便變現怎么辦?出現這種情況是不是當事人的訴訟請求就無法得到實現?實際上這些問題均不是問題了，法律上已經有明確的規定。

根據《執行工作若干問題的規定》78條第1款規定：被執行人為企業法人的分支機構不能清償債務時，可以裁定企業法人為被執行人。企業法人經營管理的財產仍不能清償債務的，人民法院可以裁定執行該企業法人其他分支機構的財產。人民法院在執行工作中如果發現分公司的資產不足以清倉債務或不方便執行，可以依職權裁定追加被執行主體，把作為法人的公司甚至公司的其它分公司追加為被執行人。因此，分公司單獨作為被告并承擔責任并不影響債權人權利的實現，反而能盡快實現債權人權利。

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